Fisjon og fusjon
Aktualitet - mål Fisjon/fusjon er meget praktisk i en rekke tilfeller eksempler: Sammenslåing (fusjon) eller fisjon (deling) i ren form Etablering av konsernstruktur/konserninterne omorganiseringer Klargjøring for salg/ generasjonsskifte MÅL: kjennskap til hovedtrekkene i regelverket selskapsrett, skatt og regnskap FOKUS: reglene for skattefri fusjon/fisjon i skatteloven kap. 11, sammenholdt med aksjelovens kap. 13 (fusjon) og 14 (fisjon). Noen sentrale regnskapsregler.
Kursinnhold Selskapsrett oversikt over fusjons og fisjonstyper, samt prosessen Skatteregler Regnskapsregler Noen praktiske forhold
Del I selskapsrett fusjon/fisjonstyper
1. Fusjonstyper aksjeloven kap. 13 Ordinær fusjon sammenslåing av to eller flere selskaper med forskjellige aksjeeiere. Kapitalforhøyelse - aksjonærene mottar aksjer i det overtakende (sammenslåtte) selskapet til erstatning for aksjene i det overdragende selskapet (vederlagsaksjer). Opptaksfusjon: Overtakende selskap eksisterer Fusjon ved nydannelse: Overtakende selskap stiftes ved fusjonen I begge tilfeller: Virksomheten i det overdragende selskap overføres til det overtakende selskap med alle eiendeler, gjeld osv. I begge tilfeller: Utstedes vederlagsaksjer Kan ytes tilleggsvederlag med inntil 20%
1. Fusjonstyper forts. Konsernfusjon - Fusjon mellom mor og datterselskap (datter går opp i mor) eller mellom søsterselskaper. Forenklet prosess. Kan også gjennomføres selv om overdragende selskap (det som forsvinner ved fusjonen) har negativ egenkapital. Utstedes ikke vederlagsaksjer Omvendt mor- datterfusjon (mor går ned i datter) må gjennomføres etter de alminnelige regler, selv om resultatet blir det samme som ved mor-datterfusjon. Kan ikke gjennomføres hvis mor har negativ egenkapital.
1. Fusjonstyper forts. Trekantfusjon - aksjonær i overdragende selskap mottar vederlag i det overtakende selskapets morselskap Morselskapet må eie mer enn 90% i datterselskapet (overtakende selskap) Fordringsmodellen utstedelsen av aksjer i mor balanseres med en fordring fra mor mot datter. «Firkantfusjoner» omfattes ikke (aksjonærene i overdragende mottar aksjer i et annet selskap enn overtakende selskap eller morselskap i et konsern).
2. Fisjonstyper aksjeloven kap. 14 Fisjon overføring skjer til ett eller flere nystiftede selskaper Horisontal likedelingsfisjon: aksjonærene forblir de samme i nystiftede selskapene og med samme eierandeler Eks: ett selskap 50/50 fisjoneres til to selskaper som begge eies 50/50 av de samme aksjonærene Horisontal skjevdelingsfisjon aksjonærene skiller lag. Én aksjonær/aksjonærgruppe overtar en del av det tidligere selskapet Eks ett selskap 50/50 deles i to med to eiere som eier hvert sitt selskap. Konsernfisjon Oppadgående konsernfisjon fisjonerende selskap fordeles på et eller flere selskap som eier hele førstnevnte selskap. Forenkelt prosess (parallell til mor-datterfusjon)
2. Fisjonstyper aksjeloven kap. 14 forst. «Fisjons fusjon» en del av selskapets eiendeler overføres til et eller flere eksisterende selskaper Kan gjøre det samme ved å først fisjonere til nystiftet selskap, så fusjonere inn i eksisterende selskap. Poenget er at man gjør dette i en operasjon derav fisjon-fusjon Vertikal fisjoner (skille ut eiendeler og overføre til et datterselskap) omfattes ikke. Kan oppnå det samme skattefritt via reglene om skattefri konsernintern overføring
3. Litt nærmere trekant fusjoner Drift AS Holding AS Datter - Drift fusjoneres inn i datter - Aksjonær får vederlag i form av aksjer i morselskapet - Man får etablert et konsern, typisk i forkant av salg av aksjene i drift - Gjennomskjæring? Nei, jf Conoco-Phillipsdommen, Rt. 2014 s. 227
4. Litt nærmere «drop down» Drift AS fisjoneres (nytt søsterselskap/ Hjelpe AS ) Hjelpe AS fusjoneres inn i ett eller flere nystiftede datterselskap til Drift AS med vederlagsaksjer i mor Drift AS Hjelpe AS Datter AS Driften blir dermed liggende i datterselskapet, mens det gamle driftselskapet i realiteten er blitt et rent holdingselskap
3. Selskapsrettslig prosess - fusjon Fusjonsplan - Styrene i selskapene som skal delta i fusjonen utarbeider en plan detaljerte krav til innhold - partsangivelse, åpningsbalanse osv., asl. 13-1 (div vedlegg som vedtekter og årsregnskaper) Revisor avgir uttalelse til fusjonsplanen (tidligst 8 uker før vedtak i GF) Rapport - Styret i selskapene utarbeider en rapport om fusjonen og hva den vil bety for selskapene, begrunnelse, betydning for ansatte osv, jf asl. 13-9 Redegjørelse - Styret i selskapene utarbeider en redegjørelse for fusjonsplanen. Revisor bekrefter redegjørelsen
3. Selskapsrettslig prosess - fusjon Drøftelse med ansatte så tidlig som mulig Fusjonsplan og øvrige dokumenter sendes aksjonærene (senest 2 uker før GF) Styremøte for godkjennelse fusjonsplan godkjennes og besluttes fremlagt for GF i begge selskaper
3. Selskapsrettslig prosess fusjon forts Generalforsamling fusjonsplanen godkjennes med flertall som for vedtektsendring (normalt 2/3) Melding Brønnøysund Senest 1 mnd etter godkjent fusjonsplan. Kreditorvarsel utstedes av Brønnøysund 6 ukers frist for innsigelser fra kreditorene Melding om ikrafttredelse Overtakende selskap melder ikrafttredelse til Brønnøysund. Trer i kraft når meldingen er registrert. Fusjon vil i praksis ikke kunne tre i kraft før 12-13 uker etter at styrene har utarbeidet fusjonsplan.
Del II - skatt
1. De viktigste skattereglene Hovedregel fusjoner og fisjoner er skattepliktige. Unntak reglene om skattefrie fusjoner og fisjoner i skatteloven kap. 11. Gjelder for selskaper hjemmehørende i Norge. Skattefriheten gjelder ikke annet vederlag enn aksjer (f.eks kontant tilleggsvederlag (inntil 20%) Aksjeselskaper, deltagerlignede selskaper,men også visse andre typer på ulovfestet grunnlag. I det følgende aksjeselskaper HOVEDREGEL: - Må være lovlig (i samsvar med aksjelovens- og regnskapslovens regler
2. Rett og plikt til skattemessig kontinuitet, jf sktl. 11-7 Hva er skattemessig kontinuitet Selskapsnivå: Overtakende selskap viderefører skattemessige verdier og ervervstidspunkter på de eiendeler og gjeld som overføres Eiernivå: Kontinuitet på inngangsverdi = inngangsverdi og ervervstidspunkt selskapsandeler videreføres på aksjene man erverver ved fisjon/fusjon.
3. Særlig om fordeling ved skattefri fisjon, jf sktl. 11-8 «Ved fisjon skal nominell og innbetalt aksjekapital fordeles i samme forhold som nettoverdiene fordeles imellom selskapene» Dvs i samme forhold som de faktiske verdiene man er enige om (virkelig verdi) Skal forhindre verdiforskyvninger mellom aksjonærene som ledd i fisjonen Gjelder kun kapitalnedsettelsen i det overdragende selskapet og ikke kapitalforhøyelsen i det overtakende selskapet.
4. Særlig om konsernfusjon/fisjon - fordringsmodellen, jf sktl. 11-7 (2) og (3) Regelen gjelder fusjons/fisjonsfordringer, som benyttes som grunnlag for kapitalforhøyelse i morselskapet ved trekantfusjoner og trekant fisjoner. Skattemessig verdi på fordringen settes lik skattemessig verdi på egenkapitalen som overføres ved fusjonen eller fisjonen Gevinst ved realisasjon av fordringen er skattepliktig for morselskapet. Det gis fradrag for tap. Konsernbidragsreglene NB må være i skattekonsern når fordringen gjøres opp!
4. Særlig om konsernfusjon/fisjon - fordringsmodellen, jf sktl. 11-7 (2) og (3) forts. Pålydende verdi av fordringen vi tilsvare den regnskapsmessige verdi av egenkapitalen som overføres ved fusjonen/fisjonen. Regelen om at fordringens inngangsverdi skal være lik skattemessig verdi av egenkapitalen, er til for å forhindre at ubeskattede midler deles ut.
5. Særlig om virkningstidspunkt, jf sktl. 11-10 Virkningstidspunkt selskapsrettslig når ikrafttredelse av fusjon/fisjon er registrert i Brønnøysund I praksis aksepteres 1.1 skattemessig og regnskapsmessig i de fleste tilfeller.
6. Særlig om skattelovens 14-90 Bortfall eller oppgjør av generelle skatteposisjoner ved skattemotiverte transaksjoner En særskilt gjennomskjæringsregel kun krav om at «utnyttelse av den generelle skatteposisjonen er det overveiende motiv for transaksjonen. Faller bort hvis representerer en skattefordel (f.eks fremførbart underskudd» Inntektsføres uten rett til avregning mot underskudd dersom den representerer en skatteforpliktelse
Del III - regnskap
Regnskapsregler de viktigste Skal regnskapsmessig føres som en egenkapitaltransaksjon, jf regnskapsloven 5-13. Det samme gjelder fisjoner, selv om det ikke er egne regler om dette i regnskapsloven NRS 9 (Fusjon), NRS (F) (fisjon), samt IFRS 3 Virksomhetssammenslutninger. Hovedregel: transaksjon (virkelige verdier) Kontinuitetsunntak i mange tilfeller, jf regnskapsloven 5-16 Små foretak kan føre en fusjon/fisjon etter kontinuitetsprinsippet, jf regnskapsloven 5-16. Gjelder ikke hvis inngår i konsernregnskap, jf 3-6.
Del IV noen praktiske forhold
Praktiske forhold må avklare Avtaler og kontrakter (f.eks långivere, leverandører osv) informasjon/samtykke Samarbeidspartnere Konsesjoner Merverdiavgift (ikke regler om kontinuitet justeringsforpliktelser mv) Meldeplikt til konkurransetilsynet Tinglysning fast eiendom (kan i de fleste tilfeller få fritak for dokumentavgift)
Praktiske forhold må avklares forts. Immaterielle rettigheter registrering Biler mv.
Takk for oppmerksomheten! Kontaktdetaljer: Toralv Follestad - Brækhus Advokatfirma DA Web: www.braekhus.no Epost: follestad@braekhus.no Mobil: 995 68 565