Eierskifte i aksjeselskaper Bjørn-Olav Johansen Advokat / Partner i Deloitte Advokatfirma AS Horten, 11. november 2015
Problemstillingen i det store bildet Innledning Avslutning 8 1 2 Aksjer til ansatte og ledelse Generasjonsskifte 7 Eierskifte i aksjeselskaper 3 Kort om Kjøp/salg av virksomhet 6 4 5 Kjøp av selskap med Kort om verdsettelse skatteposisjoner Salg med bindingsavtaler Earn-Out
Aksjer til ansatte og ledelse
Ulike incentivordninger Bonus Opsjoner Aksjer til ansatte Investeringsselskap
Hvordan få ansatte inn på eiersiden Planlegging - Tidspunktet - Ansatte lite kapital eller vilje til å betale for aksjen Hvilke rettigheter skal ansatteaksjene ha Hvilke ansatte EXIT
Kort om kjøp/salg av virksomhet
Kjøp og salg av virksomhet Relevante forhold å tenke igjennom for selger: Rydd i eget hus Timing Aktuelle kjøpere Være med videre? Strukturering av transaksjonen Utskillelse av eiendeler/ virksomhetsområder før transaksjon Kjøpergarantier Konfidensialitet Forhold å vurdere hvis selger fortsatt skal være på eiersiden: Rolle i organisasjonen Risiko for utvanning Utbytte Skatterisiko ved fortsatt å arbeide i selskapet Exit - Prisparametere/oppgjørsform Interessemotsetninger? Relevante forhold å tenke på for kjøper: Synergieffekter Timing Kritisk kompetanse Bindingstid for nøkkelpersonell Kultur i target Selgergarantier Kunder Leverandører Marked Avtaler med ansatte Skatterisiko Utvanning IP-strategi Prisparametere/oppgjørsform Konfidensialitet
Kort om verdsettelse
Verdifastsettelse PROSESS Strategisk analyse Verdsettelse Prisforhandlinger Avtale Due Dilligence: Historiske fakta Fremtidig forventning Avtaler Risikoanalyse Investeringsbehov Verdsettelsesmodeller Substansverdimetoden Nåverdimetoden/Normalresultatmetoden Multippelbaserte verdsettelsesmetoder +715 Pris påvirkes bl.a. av: Selgers vs. kjøpers relative posisjon Risikodeling Grad av usikkerhet Synergimuligheter for kjøper Selgers binding Kjøp aksjer/innmat Prisfastsettelse Regulere grunnlaget for pris Fast /justering av pris på avtaletidspunkt frem til overtagelse Oppgjørsform
Oppkjøp og Earn-Out
Vederlag betinget av fremtidige begivenheter (Earn out) Selger skal motta en andel av fremtidig resultat som tilleggsvederlag (earn-out) Positivt: Kan øke prisen fordi kjøpers risiko reduseres Negativt: Fare for lønnsbeskatning av deler av vederlaget dersom vederlaget (helt eller delvis) kan knyttes til arbeidsinnsats. 47,2 % skatt (i stedet for 0 % eller 27 %) og arbeidsgiveravgift 14,1 %. Skattemyndighetene har fokus på følgende tilfeller: Vederlaget synes høyere enn det som er selskapets substans «stand alone» Selger viderefører ansettelsesforhold Bindningstid Konkurranseklausul Lavere lønn enn markedslønn
EARN-OUT skatt som svir(!/?)
EARN-OUT SKATTEMESSIGE BETRAKTNINGER Skattemessig: Earn-Out omhandler hvor grensene går mellom hardt beskattet arbeidsinntekt og lavere beskattet kapitalinntekt. Skatterettslig er spørsmålet om salgsvederlaget skal anses å inneholde et lønnselement selv om dette ikke er avtalt mellom partene. Ved salg med vilkår om binding (i selskapet og/eller konkurranseklausuler) vil spørsmålet være relevant! En alternativ fremgangsmåte ville være at avtalen som knytter an til deler av salgsvederlaget overhodet ikke trekker inn selgernes ansettelsesforhold i selskapet: Deler av salgsvederlaget gjøres avhengig av at det oppkjøpte selskap når visse resultater (salgssum utbetales når resultat nås/tilbakebetaling hvis de ikke nås) Skatterettslig gir en ren resultatsikring av salgsvederlaget som ikke knytter an til fortsatt ansettelse, klarere linjer. Dog risiko eksisterer så lenge selger fortsetter i selskapet! -> FIN: Reell virksom binding.
EARN-OUT forts. Klassifiseringsspørsmålet: Kjøpers og selgers klassifisering av vederlaget i avtalen er utgangspunktet. MEN: må vike for en riktig skattemessig bedømmelse! Hva ser skattemyndighetene på? Det formelle vederlaget er høyere enn det som foretakets verdier og inntjeningsevne kan forklare, hvis man tenker seg at de tidligere eiere snarlig avslutter eller vesentlig innskrenker sin aktivitet i foretaket. Om de tidligere eiere binder seg til å arbeide for bedriften i en viss periode. Om de tidligere eiere forplikter seg til ikke å starte konkurrerende virksomhet i en viss periode. Hvis selger ansettes i bindingsperioden til markedsmessige betingelser bør vel alt være OK? Hva med å utelate bindingstid/konkurranseklausul i selve salgsavtalen og heller inkludere incentiver i arbeidsavtalen? I selskaper der resultatet anses sannsynlig å oppnå og/eller der selgers innsats anses uvesentlig for selskapets resultater vil man kunne hevde at vederlag kun knytter seg til aksjene.
EARN-OUT, forts. Høyesterettsdom Maritime Industry Services AS (MIS AS): Tre aksjeeiere solgte i januar 1998 sine aksjer i MIS til Hitec ASA 100% Salgssum 12 MNOK. Aksjesalget ble gjennomført i tre trinn: 33% Holding AS 33% 33% 01.01.1998 01.03.1998 01.01.2000 01.01.2001 Hitec ASA MIS AS Salg 91% av selskapet oppgjør 2.2 MNOK Restoppgjør 2.8 MNOK for 91% av aksjene 4,5% av aksjene til 3.5 MNOK 4,5% av aksjene til 3.5 MNOK Salg 12 MNOK Etter avtalen var de to siste utbetalingene knyttet til et vilkår om at selgerne var ansatt i Hitec-konsernet til og med 31.12.2000 og ikke drev konkurrerende virksomhet. Betaling 3 og 4 ble omklassifisert til arbeidsinntekt. Høyesterett stadfestet ligningsvedtaket! Verdien av arbeidsvederlaget kan etter flere dommer hevdes å knyttes opp mot personavhengig goodwill og således hjelper det lite om man er ansatt til markedsmessige betingelser. 26
Eksempel overdragelse til ansatte Management Buy Out (MBO)
Overdragelse til ansatte Case Selger ønsker å selge Produkter AS til to ledende ansatte i selskapet som begge har lang erfaring fra virksomheten til selskapet: Det er ønskelig at: Kjøperne skal eie selskapet med like store eierandeler Ha eierskap gjennom hvert sitt eget investerings-/holdingselskap Overdragelsen tenkes gjennomført over tre år (2014, 2015 og 2016) Alle aksjene skal være overdratt innen 31.12.16 Selger skal gå av: som daglig leder innen 31.12.14 og som styreleder ved overdragelsen av de siste aksjene, senest innen 31.12.16 Ved overdragelsen (MBO) ble totalprisen skissert til MNOK 42 Selskapets regnskapsmessig EK var på ca MNOK 34
Overdragelse av Produkter AS til to ansatte Oppgjørsform Må balanseres mellom selgers behov for sikring av vederlaget, mot kjøpers betalings- og låneevne Oppgjørsformen kan tenkes gjort gjennom en kombinasjon av: Eksternt lånefinansiert kontantoppgjør (m/sikkerhet i aksjer/varelager) Selgerkreditt (m/sikkerhet i aksjer/varelager) Utbytte fra selskapet etter reduksjon av varelager: Sikkerhet i varelager/aksjer Aksjeloven 8-10 er nylig endret slik at det nå er åpnet opp for en viss adgang for at selskapet kan stille midler til rådighet, gi kreditt eller stille sikkerhet i forbindelse med utenforstående tredjemenns erverv av aksjer, eller rett til erverv av aksjer. Den finansielle bistanden må ligge innenfor rammen av de midler selskapet kan dele ut som utbytte. Rammen ut fra regnskapet pr 31.12.12 er ca. MNOK 32 Må her også ta hensyn til aksjelovens krav til forsvarlig egenkapital og likviditet (asl. 3-4), herunder utsatt skattefordel på ca. MNOK 1,5 32
Generasjonsskifte
Generasjonsskifte - Skattemessige forhold Arveavgiften er bortfalt Virkningstidspunkt; 1. januar 2014 Kontinuitetsprinsippet gjelder som hovedregel ved arv/gave jf. skatteloven 9-7 Mottaker/erverver må videreføre alle givers/overdragers skatteposisjoner Unntak for bolig, fritidseiendom mv. som kunne vært solgt skattefritt For aksjer og andeler; Ingen endring jf. skatteloven 10-33 Kontinuitet ble innført med virkning fra 1. januar 2006
Generasjonsskifte - Skattemessige forhold Ulike alternative overføringsmåter: Forskudd på arv Gave Gavesalg Overføringsmåten vil kunne avhenge av givers skatteposisjoner Positiv inngangsverdi Gavesalg jf. BFU 25/14 jf. BFU 20/08 Negativ inngangsverdi Gaver jf. uttalelse fra SKD fra 2012
Generasjonsskifte - Skattemessige forhold Overføring til barn eller til holdingselskap? - Eiendeler som faller innenfor fritaksmetoden - Lav eller negativ inngangsverdi - Skattemessig innbetalt kapital
Endret satsstruktur
Aksjonærmodell og fritaksmetode Aksjonærmodellen AS Utdeling fra AS: Utbytte: 27 % Gevinst: 27 % Unntak: Skjermingsfradrag eller tilbakebet. innbet. kap. Fritaksmetoden AS Utdeling fra AS: Utbytte og gevinst i hovedsak fritatt 3% av mottatt utbytte skal inntektsføres utenfor skattekonsern Operative inntekter i AS: Flat beskatning med 27% (25%/22%)
Hovedgrep Skattesats på alminnelig inntekt (dvs. netto inntekt) reduseres fra 27 % til 25 %
Ny beskatning av eierinntekter Generelt Samlet beskatning av overskudd utdelt fra selskaper reduseres likevel bare 0,1 % (fra 46,7 % til 46,6 %) Ny måte å regne ut inntekt for skatteformål: Eierinntekt etter skjermingsfradrag multipliseres med en oppjusteringsfaktor på 1,15 Eierinntekt etter skjerming på 100 vil dermed gi inntekt for skatteformål på 115 Inntekten på 115 beskattes som alminnelig inntekt med 25 % Reglene får virkning fra og med inntektsåret 2016 Spesiell teknikk lovendring fremfor satsendring Kun ment å treffe personlige aksjonærer Ordlyd skaper rom for tvil for tilfeller der selskapsaksjonærer er skattepliktige for utbytte/gevinst
Ny beskatning av eierinntekter Hva er eierinntekt? Utbytte, gevinster og tap på aksjer Utdeling, gevinst og tap fra aksjeandelen i et verdipapirfond Utdeling, gevinst og tap fra ansvarlige selskaper
Ny beskatning av eierinntekter Hvordan beskattes utbytte før og etter 1. januar 2016? Utbytte i 2015 Opptjent kapital beskattet 27 % på selskapets hånd Utbytte etter skjerming beskattes 27 % på aksjonærens hånd Marginalskattesats: 46,7 % Utbytte i 2016 av opptjent kapital i 2015 Opptjent kapital beskattet 27 % på selskapets hånd Utbytte etter skjerming beskattes 28,75 % på aksjonærens hånd Marginalskattesats: 48,0 % Utbytte etter 2016 av kapital opptjent i 2016 Opptjent kapital beskattet 25 % på selskapets hånd Utbytte etter skjerming beskattes 28,75 % på aksjonærens hånd Marginalskattesats: 46,6 %
Ny beskatning av eierinntekter Fremtidig skattereform Målet er å senke skatt på alminnelig inntekt til 22 % Oppjusteringsfaktoren skal justeres opp til 1,44 Effektiv beskatning på utbytte vil da bli 31,7 % Marginalskattesats (hvis inntekt er opptjent under ny sats): 46,7%
Ny beskatning av eierinntekter Tabell over utbyttebeskatning 27 % skatt for selskap og person 27 % skatt for selskap i 2015 25 % skatt for selskap og person 2015 2016 2016 I fremtiden? Overskudd selskap 136 986 136 986 136 986 136 986 Skatt selskap % 27 % 27 % 25 % 22 % Skatt selskap 36 986 36 986 34 247 30 137 Utbytte 100 000 100 000 102 740 106 849 Faktor 1 1,15 1,15 1,44 Utbytte til beskatning 100 000 115 000 118 151 153 863 Skatt utbytte % 27 % 25 % 25 % 22 % Skatt utbytte 27 000 28 750 29 538 33 850 Total skatt 63 986 65 736 63 784 63 987 Total skatteprosent 46,71 % 47,99 % 46,56 % 46,71 % Effektiv skattesats på utbytte for personlige aksjonærer 27,00 % 28,75 % 28,75 % 31,68 %
Deloitte refers to one or more of Deloitte Touche Tohmatsu Limited, a UK private company limited by guarantee, and its network of member firms, each of which is a legally separate and independent entity. Please see www.deloitte.no for a detailed description of the legal structure of Deloitte Touche Tohmatsu Limited and its member firms. Deloitte Norway conducts business through two legally separate and independent limited liability companies; Deloitte AS, providing audit, consulting, financial advisory and risk management services, and Deloitte Advokatfirma AS, providing tax and legal services. This communication contains general information only, and neither Deloitte AS nor Deloitte Advokatfirma AS is, by means of this publication, rendering professional advice or services and shall not be responsible for any loss whatsoever sustained by any person who relies on this communication.