Oslo Børs Postboks 460 Sentrum 0103 Oslo 4. november 2009 Høring - Oslo Børs Member and Trading Rules Vi viser til høringsbrev 30. september 2009 fra Oslo Børs ASA. Videre vises det til e-post utveksling 29. oktober d.å. hvor Norges Fondsmeglerforbund ble innvilget utsettelse av høringsfristen til 4. november 2009. På vegne av våre medlemsforetak oversendes i det følgende kommentarer til ovennevnte høringsutkast. Innledningsvis imøteser Norges Fondsmeglerforbund en avklaring med hensyn til det formelle forholdet mellom regel og guidance. Vi ser at børsen i oversendelsen slår fast at også guidance er bindende på samme måte som regelen selv. En guidance, også slik den flere steder er utformet, fremstår som en veiledning eller en tolkning, samtidig som det er vanskelig å utlede eventuelle plikter. Fordi børsen gjennom lov er gitt en myndighet til å sanksjonere overtredelser på et annet grunnlag enn kontrakt, er det viktig med presisjon og forutberegnelighet. Børsen har i sitt notat ikke kommentert dette utover å angi at man ved anvendelsen av en bestemmelse i regelverket alltid må consult the applicable guidance when considering a rule. Norges Fondsmeglerforbund presiserer ytterligere forholdet mellom regel og guidance. Videre savnes en presisering/avklaring hvorvidt rule 1700 (Amendments to the Rules) gjelder både i forhold til endringer i regelen og tilhørende guidance. Fordi reglene er utformet med basis i regelverket fra London Stock Exchange og engelsk rettstradisjon, kan det fremstå som uklart hvordan reglene skal anvendes. Fra børsens side bør det presiseres at reglene er undergitt norsk rett. Vi vil også innledningsvis understreke viktigheten av at de ansvarsmessige problemstillinger i forhold til transaksjoner og informasjon avklares, herunder børsens og Oslo Clearings ansvar. Clearing av et børsmedlems handel i clearede produkter kan ikke være avhengig av at motpartene har et gyldig clearing arrangement. Det må være børsens og/eller CCP ens ansvar å påse at slikt arrangement er på plass. Det har vært en absolutt forutsetning for bransjens tilslutning til innføring av en CCP at denne faktisk trer inn i transaksjoner når disse sluttes på børs uten ytterligere verifisering mv. I motsatt fall vil det være liten eller ingen forbedring i oppgjøret ved innføring av CCP. Vi viser herunder til høringsutkastets rule 4203 og 4204 som ikke synes å være i samsvar med en naturlig ansvarsplassering. Det er helt avgjørende at eventuell svikt i kommunikasjonen mellom Oslo Clearing og Oslo Børs som medfører at et børsmedlem kan handle uten clearingmedlemskap, ikke kan gå ut over de øvrige medlemmer som handler i tiltro til clearingen og som for øvrig ikke kan legge noen annen forutsetning til grunn. Tilsvarende må gjelde i forhold til instrumenter, slik at alle ordinære egenkapitalinstrumenter som handles på børsen må være gjenstand for clearing så lenge de fysisk kan handles i systemet. Kongensgate 2 PB 292 Sentrum 0103 Oslo Tel: (+47) 22 00 74 10 Fax: (+47) 22 00 74 19 E-mail: nfmf@nfmf.no www.nfmf.no Organisasjonsnummer: NO 938 110 840
Definitions: Under Definition nevnes at det synes å mangle en definisjon av bid price (offer price er definert). Videre er on Exchange -definisjonen uklar når det ses hen til regelen i Rule 3000 (3000.1 og 3000.2). Bestemmelsen kan gi inntrykk av at medlemmene vil være forpliktet til å rapportere handler i EØS noterte papirer til OSE, hvilket forutsetningsvis ikke er meningen. Core rules: Rule 1022: Bestemmelsen viser til busines-like manner som er et uklart begrep, og det er noe uklart hva som ligger i 1022.2 og hva behovet/formålet med bestemmelsen. Guidance til rule 1022: Vår oppfatning er at pkt. 6 i sin helhet må fjernes med begrunnelse i at dette i praksis blir tilnærmet umulig å følge. For øvrig anses ikke dette vesentlig for børsens forhold til medlemmet. Rule 1030: Vi ber børsen vurdere behovet for at man skal ha tre måneders oppsigelse fra medlemmets side. Rule 1032: The Exchange may, in its absolute discretion, refuse to accept a notice of resignation given by a member firm if the Exchange consider that any matter affecting the member firm should be investigated. Vi ser ikke grunnlag for at børsen skal kunne avslå en oppsigelse av medlemskapet. En oppsigelse av medlemskapet betyr ikke at man ikke vil kunne forfølge medlemmet for tidligere forhold. Regelen bør fjernes eventuelt skrives om slik at det kun fremgår at medlemmet er ansvarlig for sine handlinger under medlemsskapet selv om medlemsskapet er opphørt. Guidance to rule 1050: Where a member firm provides order routing services to customers, a customer system problem may also constitute a notifiable event. Vi mener denne setningen bør fjernes helt, eventuelt må det angis mer konkret på når plikten til å informere oppstår. Rule 1051: Bestemmelsen forutsetter at medlemmene skal gi børsen forhåndsvarsel (21 dager) om visse endringer hos medlemmet. Når man ser på guidance dreier dette seg om en rekke interne forhold knyttet ansatte og strategiske vurderinger. Vi kan ikke helt se behovet for at medlemmene skal gi forhåndsvarsel om slike forretningsstrategier scope of trading activity og ber børsen vurdere opplistingen i guidance. Rule 1090: Bestemmelsen om lydopptak er unødvendig for norske medlemmer da disse er bundet av verdipapirhandelloven med forskrift. Vi ser behovet for slike regler for utenlandske medlemmer som eventuelt ikke har slike regler i hjemlandet, men man bør vurdere en annen formulering og ikke bare henvise til at disse skal ha lydopptaksystem i tråd med verdipapirhandelloven. Rule 1092: Bestemmelsen innfører noen nye begreper. Vi oppfatter at order routing er ordre som går via medlemmenes ordrebok, mens member authorised connection trades er det vi kaller DMA i dag. Når det gjelder automated trades legger vi til grunn at det siktes til algoritme handel. Vi stiller oss noe tvilende til om medlemmet alltid vil kunne vite om kunden handler på bakgrunn av en algoritme eller ikke. 2
Rule 1210-1214: Norges Fondsmeglerforbund mener børsen har svært vide fullmakter til å kreve informasjon fra medlemmene og de ansatte i medlemsforetakene, herunder utstrakt mulighet til å selv vurdere hvem informasjonen skal deles med. Vi mener det prinsipielt er problematisk at børsen kan kreve informasjon uten hinder av medlemmenes taushetsplikt, samt at børsen i neste omgang har vide fullmakter til å kunne dele denne informasjonen med andre. Det kan synes som om børsen gjennom dette regelverket går lenger enn det unntaksbestemmelsen fra taushetspliktbestemmelsen i børsloven 14 og børsforskriften kapittel 5 gir anledning til. Ved motstrid vil som kjent børsloven og de premisser lovens unntaksbestemmelser for medlemmers taushetsplikt må tolkes i lys av, gå foran børsregelverket i tilfelle motstrid. I den forbindelse stiller Norges Fondsmeglerforbund spørsmål ved hva som vil skje i forhold til utenlandske medlemmer dersom opplysningene i henhold til hjemlandslovgivningen er taushetsbelagt og ikke kan videregis. Når det gjelder rule 1210, vises det til følgende: The Exchange may request information from a member firm, or interview any employee of a member firm, about any matter which it considers may relate to these rules or to the integrity of the exchange s markets. Norges Fondsmeglerforbund er i utgangspunktet skeptisk til at børsen skal kunne avhøre ansatte om kunders eller egne mulige overtredelser, herunder uten at det er presisert noe om hvilke saksbehandlingsregler/rettssikkerhetsgarantier som skal gjelde. Hvis børsen skal ha mulighet til å intervjue en enkeltmegler forutsetter vi at det spesifiseres tydelig hvordan børsen skal gå frem, herunder at denne typen henvendelser skal gå gjennom Compliance først og hvem som skal skrive referat fra intervjuene. Rule 1300-1302: 1300.3 viser til other sums og bør presiseres. Det fremstår som uklart hva dette skal være ut over det som allerede fremgår av 1300.1 og 1300.2. Når det gjelder rule 1302, kan vi ikke se behov for at børsen skal kunne kreve direkte remmitering av et medlems bankkonto for sine avgifter og andre tilgodehavende (eks bøter e.l). Guidance to rule 1400: Roll over trading Member firms should ensure that they have adequate procedures in place to monitor this activity and controls to prevent customers circumventing these by using different methods to deal, such as opening a positions by telephone whilst at the same time closing another using one of the member firms web based systems. Vi mener dette blir dekket inn gjennom regler om markedsmanipulasjon i verdipapirhandelloven og meglerhusets rapporteringsplikt i forhold til dette tema. Det fremstår som uklart hva som legges i adequate procedures in place to monitor this activity og må eventuelt presiseres. Vi mener imidlertid at hele avsnittet bør fjernes da dette blir dekket inn på andre måter. Guidance to rule 1500: Dealing during a systems failure ; While a member firm is experiencing a system failure it is not precluded from dealing in the relevant securities. However, the member firm must ensure that any on exchange trades are reported to the exchange in compliance with the rules Vi mener at bestemmelsen ikke full ut kan oppfylles om systemene er nede. En mulighet er å offentliggjøre via melding til markedet, men her vil man fort få problemer med blant annet gjeldende tidsfrister. Vi mener dette bør omformuleres, eventuelt må det presiseres nærmere hvordan dette vil fungere i praksis. Rule 1510-1513 Bestemmelsene om suspensjon reiser flere viktige problemstillinger. Det reiser særlige problemer når medlemmene kan handle flere steder, er forpliktet overfor flere markedsplasser og ikke minst forpliktet overfor sine egne kunder til å utføre ordre raskt og effektivt og 3
samtidig sørge for best execution. Et forbud mot å handle i slike situasjoner kan være problematisk. Rule 1512; Where a member firm learns of a regulatory suspension declared by a venue of listing other than Oslo Børs or Oslo Axess on which a security on TradElect, or a security underlying a security on TradElect, is listed, it should promptly notify the Exchange and any other member firms which approach it to deal in the affected security on TradElect. Det fremstår som uklart om det er meglerforetaket sitt ansvar å informere børsen og hva som eventuelt vil være konsekvensene. Vi mener at hele avsnittet bør fjernes, eller at det i hvert fall må tones ned ( promptly notify the exchange blir for sterkt). Rule 1513 (handel under suspensjon); Permission must be obtained in respect of each proposed on Exchange trade. Videre listes det opp spesifikke situasjoner som kan gi tillatelse under guidance avsnittet. Børsen bes vurdere om det må være noen forskjell på on exchange og off exchange handler i disse situasjonene. Off exchange handler kan fritt utføres. Vi mener det bør være fritt frem uavhengig av om handelen gjøres on exchange eller off exchange. Rule 1520: Grensene i bestemmelsen med hensyn til suspensjon av handel bygger på dagens løsning, men det kan være grunn til å reise spørsmål om de angitte prosentgrenser er adekvate i den nye konkurransesituasjon. Rule 1600: Vi mener at børsen i bestemmelsene 1600.4 og 1600.5 har for vide ansvarsfraskrivelser og at den i større grad må ha plikt til å korrigere feil. Rule 1700 Bestemmelsen legger opp til at børsen kan endre reglene med en måneds varsel. Børsen kan forkorte eller forlenge varslingsfristen. Børsen skal konsultere medlemmene i forbindelse med slike endringer. Men (i forbindelse med lovendring, domsavsigelser, en administrativ beslutning) og i spesielle tilfeller kan man faktisk unnlate å ha en prosess. Vi må akseptere at lovendringer som pålegger øyeblikkelige endringer - og eventuelle domsavsigelser som pålegger øyeblikkelig endring medfører rett til å la prosesser utgå. Men forøvrig kan vi ikke se noe grunnlag som skulle tilsi at Børsen kan unnlate slike relevante prosesser. Guidance to rule 2101 Controll and system alerts ; Punktene øverst på side 26 i forhold til hva som forventes av meglerhusene sine systemer er for spesifikke. Selv om det legges frem som at kontrollene kan være basert på some or all følger det i neste avsnitt at listen ikke er uttømmende. Vi mener dette bør modereres, herunder primært fjerne de spesifikke punktene. Guidance to rule 2103: Order routing and member authorised connections : Etter vår oppfatning er dette avsnittet for strengt og spesifikt med hensyn til hvilke krav som stilles til meglerhus ved ordrerouting. Vi viser herunder blant annet til at det midt på side 27 fremgår at det forventes den samme kontrollen ved routede ordre som ved manuelt innlagte. Det står videre listet opp en del punkter for å utdype dette, samt at det stilles krav til at dette er tatt hånd om i avtalene mot våre kunder. Vi mener det er uheldig at regelverket er så detaljert, og at det går mye lenger enn dagens NMR. Tilsvarende gjelder på sidene 27-31. Rule 3000: Det må spesifiseres at dette gjelder selskap notert ved Oslo Børs. Slik bestemmelsen nå er utformet kan den gi uttrykk for at den regulerer alle MIFID papirer. 4
Når det gjelder guidance til rule 3000.2, viser vi til at rapportering av off order book trades vil fungere annerledes i det nye systemet. Guidance bør være klarere på dette området. Videre fremstår det som noe uklart hvorfor det kun vises til 3000.2 og ikke hele 3000. Rule 4000: I regel 4000 bør det klart fremgå at medlemmene er ansvarlige for levering og betaling. Rule 4022: I regel 4022 bør ikke tillate at børsen kan unnta enkeltpapirer fra CCP clearing uten at det foreligger særlige grunner og settes tidsfrister, jfr. innledningsvis ovenfor. Rule 4224: Hvis en situasjon som er angitt i bestemmelsen oppstår må børsen stenge det aktuelle medlem eller GCM. Slike situasjoner må løses mellom børs og CCP med mindre det er nærmere begrunnelse for noe annet, jf. innledningsvis ovenfor. Skulle det være spørsmål vedrørende det som fremgår ovenfor, vennligst ta kontakt med undertegnede på telefon 22 00 74 12 eller e-post gro@nfmf.no. Med vennlig hilsen Norges Fondsmeglerforbund Gro O. Rebbestad juridisk direktør 5