Stiftelsesretten i et nøtteskall Stiftelseskonferansen 14.05.2013 Seniorrådgiver Liv Tystad
Disposisjon Særtrekk ved stiftelsesformen (3-5) Omdanning (samlebegrep for endring) (7-12) Krav til styret og styremedlemmer i en stiftelse, særlig om lojalitetsplikten (14-24) Kort om Utdeling (26-28) Ulovlige lån (29-30) Oppretters rolle (31-32) Stiftelsestilsynets sanksjoner (33) Klage på Stiftelsestilsynets vedtak (34) 2
Særtrekk ved stiftelsesformen Definisjon i sl 2 og 3 Bestemt formål Selvstendighetskravet Selveiende Styret som øverste og ofte eneste obligatoriske organ To typer stiftelser sl 4 Alminnelige Næringsdrivende 3
Stiftelsesformen er.. Statisk Forutberegnelig Ubyråkratisk Kostnadseffektiv Handlekraftig Målrettet 4
Organisering i stiftelser Styret øverste organ sl 30 Daglig leder sl 34 og 35 Ansettes av styret Underlagt styret Krav om daglig leder GK over 3 mill. Andre organer sl 36 Vedtektsfestede organer ikke underlagt styrets omgjørings- og instruksjonsmyndighet begrenset myndighetsområde 5
Disposisjon Særtrekk ved stiftelsesformen (3-5) Omdanning (samlebegrep for endring) (7 12) Krav til styret og styremedlemmer i en stiftelse, særlig om lojalitetsplikten (14-24) Kort om Utdeling (26-28) Ulovlige lån (29-30) Oppretters rolle (31-32) Stiftelsestilsynets sanksjoner (33) Klage på Stiftelsestilsynets vedtak (34) 6
Omdanning Omdanning: Alle endringer i grunnlaget for en stiftelse eller dens vedtekter sl 45 Vedtektsendring Sammenslåing Deling Opphevelse Regelverket for omdanning sl kap. 6 Særlige regler for endring av grunnkapital sl 16 og 17 7
Vilkår for omdanning sl 46 Første ledd: formål og andre bestemmelser som det må antas er særlig vektlagt ved opprettelsen a) Ikke lar seg etterleve b) Åpenbart unyttig c) I strid med hensikten bak disposisjonen d) Åpenbart uheldig eller åpenbart ufornuftig a), b) og d) vurderes fra stiftelsens ståsted c) vurderes fra oppretters ståsted Strenge vilkår, begrunnelsen viktig Opphevelse: alltid første ledd Endringer i styresammensetning: oftest første ledd 8
Vilkår for omdanning forts. Andre ledd: Bestemmelser som antas å være mindre viktige Uheldig Uhensiktsmessig Mindre strenge krav til begrunnelsen Sammenslåing og deling kan være andre ledds omdannelser - forutsatt at formålet videreføres 9
Særlig om sl 47 Regulerer omfanget av en omdanning Omdanning etter sl 46 første ledd skal aldri gå lenger enn det som er nødvendig for å sikre stiftelsens opprinnelige formål Ved opphevelse skal stiftelsens kapital som hovedregel brukes i samsvar med stiftelsens formål eller et beslektet formål. Subsidiært: allmennyttig formål NB! Et vilkår for opphevelse 10
Huskeliste endring av vedtekter Begrunnelse for søknaden - sl 46 Husk uttalelse fra oppretter - sl 49 Krav om signert styreprotokoll og nye vedtekter Det må være mulig å lese ut av styreprotokollen hva som er vedtatt Ikke mulig å omdanne stiftelse til annen organisasjonsform NB: Ikkje gyldig før godkjent av Stiftelsestilsynet 11
Huskeliste - avvikling Begrunnelse og uttalelse fra oppretter Alltid sl 46 første ledd begrunnelse Krav til hva restkapitalen skal gå til sl 47 andre ledd Forbud mot utdeling til oppretter gjelder også her, muligens større dispensasjonsadgang Stiftelsen blir ikke slettet før avviklingsregnskap er revidert og sendt Stiftelsestilsynet 0 regnskap! Alle plikter eksisterer frem til sletting 12
Disposisjon Særtrekk ved stiftelsesformen (3-5) Omdanning (samlebegrep for endring) (7 12) Krav til styret og styremedlemmer i en stiftelse, særlig om lojalitetsplikten (14-24) Kort om Utdeling (26-28) Ulovlige lån (29-30) Oppretters rolle (31-32) Stiftelsestilsynets sanksjoner (33) Klage på Stiftelsestilsynets vedtak (34) 13
Krav til styret Styret sl 26 Skal ha styre Grunnkapital på 3 millioner eller mer, minst 3 medlemmer Ellers; kan være enestyre, men obs på vedtektene 14
Styrevervet er personlig 15
Styremedlem Sl 30 - styrets myndighet og ansvar Øverste organ Regnskap og formuesforvaltning betryggende kontroll Ansvar for formålsrealisering Sl 18 forvaltning av stiftelsens kapital Forvaltningen skal ivareta både sikkerhet og avkastning Sl 40 styrehonorar Rimelig i forhold til arbeid og ansvar 16
Kort om lojalitetsplikten Hva er lojalitetsplikt? Det foreligger utvilsomt lojalitetsplikt i stiftelser (Også etter tidligere lovgivning, jf. forutsetning inntatt i NOU 1998: 7 s. 71) Lojalitetsplikten går lenger i stiftelser enn det som er tilfelle i arbeids- og kontraktsrett og selskapsretten for øvrig Begrunnelse: Lojalitetspliktens begrunnelse i seg selv Stiftelsene er selveiende og har ikke ekstern eierskapskontroll 17
Illojal - inhabil 18
Habilitet utslag av lojalitetsplikten Inhabilitet sl 37 Fremme stiftelsens interesser og formålsrealisering på en slik måte at enhver handling er i stiftelsens interesse Egne interesser må vike der det kolliderer Kort oppsummert: Stiftelsens styremedlemmer skal ha sin lojalitet hos stiftelsen og ikke hos seg selv eller hos de som har oppnevnt disse 19
Oppnevning Stiftelsesdokumentet sl 9 første ledd bokstav c skal angi styrets sammensetning Vedtektene sl 10 skal angi antallet eller laveste og høyeste antall styremedlemmer og hvordan styret skal velges Stiftelsestilsynet sl 29 omfang av kompetansen 20
Fratreden Hovedregel sl 28 første ledd, tjenestegjør i 4 år om ikke annet er bestemt Annet er ofte bestemt i vedtektene Står i vervet inntil nytt medlem er valgt Rett til å fratre før tiden sl 28 annet ledd Strengt vilkår «særlig grunn» Rimelig forhåndsvarsel Konsekvenser ved fratrede sl 28 tredje ledd 21
Avsetting Hvem kan avsette: - Valgorganet - Styret - Stiftelsestilsynet sl 29 annet ledd Strenge vilkår: - Tilsidesetter sine plikter ved utøvelsen av vervet - Klart uegnet - Ikke fyller lovens krav etter sl 27 22
Ansvar som styremedlem Utgangspunkt: Vanlige regler om styreansvar Formålsrealisering sl 30 Kapitalforvaltning sl 18 Internkontrollsystemer sl 18 og 30 Regnskap Regnskapsplikt Revisjonsplikt Innsendingsplikt 23
Ansvar som styremedlem - formalkrav Alle endringer i vedtekter skal godkjennes av Stiftelsestilsynet (legalitetskontroll) sl 48 Særlig om omdanningskompetanse Stiftelsestilsynet har omdanningskompetanse Kan gis til styret / annet organ, men Stiftelsestilsynet må godkjenne Kan aldri gis oppretter Styreendringer skal meldes til Enhetsregisteret Regnskap skal sendes til Regnskapsregisteret 24
Disposisjon Særtrekk ved stiftelsesformen (3-5) Omdanning (samlebegrep for endring) (7 12) Krav til styret og styremedlemmer i en stiftelse, særlig om lojalitetsplikten (14-24) Kort om Utdeling (26-28) Ulovlige lån (29-30) Oppretters rolle (31-32) Stiftelsestilsynets sanksjoner (33) Klage på Stiftelsestilsynets vedtak (34) 25
Utdeling Utdeling fra stiftelser er regulert i sl 19 Må vedtas av styret Utdelingsbegrepet enhver overføring av økonomiske goder omfattes av begrepet «utdeling». Ikke bare ensidige overføringer rammes, men også tilfeller hvor det ytes vederlag, men hvor det foreligger et visst misforhold mellom vederlaget og overføringen fra stiftelsen (Beskrevet i Ot.prp.nr. 15 (2000-2001) side 98) 26
Ulovlige utdelinger Utenfor formålet i strid med sl 19 første ledd Til oppretteren selv, ektefelle/samboer og selskap der noen av disse hver for seg eller til sammen har slik bestemmende innflytelse som nevnt i sl 4 tredje ledd i strid med sl 19 andre ledd Snever dispensasjonsregel i andre ledd Må søke Stiftelsestilsynet 27
Ulovlige utdelinger (forts.) Sl 19 tredje ledd regulerer hvordan ulovlige utdelinger skal behandles Gjelder alle utdelinger i strid med loven, ikke bare sl 19 Mottakeren har en tilbakeføringsplikt Kan ikke det mottatte tilbakeføres, går plikten over til en verdierstatningsplikt Bestemmelsen i sl 19 er utformet etter aksjeloven 3-7 28
Ulovlige lån Sl 20 begrenser hvem som kan gis lån og sikkerhetsstillelse, ikke lån til: - Oppretter - Styremedlem - Oppretters nærstående sl 5 - Daglig leder - Person med verv nevnt i sl 36 - Observatør (Unntak i sl 20 annet ledd styremedlemmer valgt av ansatte) Alle lån og sikkerhet må vurderes ut fra sl 18 Forsvarlig formuesforvaltning Samsvar med formålet 29
Konsekvens av ulovlig lån og sikkerhetsstillelse Sl 20 tredje ledd aksjeloven 8-11 gjelder tilsvarende Disposisjonene er ugyldige og skal tilbakeføres Unntak: Sikkerhetsstillelse kan ikke gjøres gjeldende overfor godtroende medkontrahent Ulovlige lån kan være straffbart etter sl 58 Ulovlige lån kan være uberettiget kreditt og kan være straffbart som underslag, jf. Rt. 1990 side 991 30
Oppretters rolle 31
Oppretter sin rolle etter opprettelsen Oppretter: Den som oppretter stiftelsen i henhold til stiftelsesdokumentet NB! Skille mellom oppretter og den som avgir grunnkapital Selvstendighetskriteriet sentralt Sl 49 uttalelsesrett, ingen vetorett Sl 19 - utdelingsforbud også for nærstående Sl 20 forbud mot lån også for nærstående Kan sitte i styret, også som enestyre, men ikke når oppretteren har avgitt grunnkapital, sl 27 32
Sanksjoner i loven Stiftelsestilsynets alminnelige tilsynsmyndighet regulert i sl 7 Gransking sl 59 Erstatning sl 56 Straffeansvar sl 58 33
Klager på ST sine vedtak Justis- og beredskapsdepartementet er klageinstans (for tiden 1 års saksbehandlingstid) Mulig endring til klagenemnd fra 2014 Gjelder alle Stiftelsestilsynets enkeltvedtak Hva kan ikke påklages: Beslutning om gransking/ikke gransking Beslutning om å åpne/ikke åpne tilsynssak Beslutning om å anmelde/ikke anmelde Beslutning om å fremme/ikke fremme erstatningskrav 34
Kilder i stiftelsesretten Forarbeider: NOU 1998: 7 om stiftelser Ot.prp.nr. 15 (2000-2001) om lov om stiftelser (stiftelsesloven) Teori: Geir Woxholdt; Stiftelser etter stiftelsesloven 2001 (2001) Geir Woxholdt/Gudmund Knudsen; Stiftelsesloven med kommentarer (2004) Kluge Advokatfirma; Stiftelser (2001) (2. utgave 2006) 35
Takk for oppmerksomheten! 36