Konsekvenser av fylkesmannens vedtak i krav om lovlighetskontroll for budsjettårene 2010 og Kommentar til byrådets saksframstilling

Transkript

1 Konsekvenser av fylkesmannens vedtak i krav om lovlighetskontroll for budsjettårene 2010 og 2011 Kommentar til byrådets saksframstilling 1. Hele BKKs frie egenkapital per ble utbetalt som utbytte i 2009 I punkt 3 Budsjett 2011 i byrådets saksutredning tar man som utgangspunkt at BKK AS hadde Annen egenkapital ved innløpet til 2009 på 304,892 mill kr. Det er helt korrekt. Derimot er det fullstendig feil å tro at dette beløpet var disponibelt til å dekke deler av det som aksjonærene har mottatt som utbytte fra BKK AS nå i Den delen av dette beløpet som i hht aksjeloven 81 første ledd kunne utdeles som utbytte, ble utdelt allerede i 2009 i hht vedtak på den ekstraordinære generalforsamling Aksjeloven 81 første ledd setter grensen for det som et aksjeselskap kan dele ut som utbytte. Grensen kan bli enda snevrere for selskaper som rammes av 81 annet eller fjerde ledd, men det er ikke aktuelt for BKK AS. 81 første ledd setter grensen ved årsresultat etter det godkjente resultatregnskapet for siste regnskapsår og annen egenkapital (vår utheving). Så stilles det opp noen punkter som kommer til fradrag, bl.a. balanseført netto utsatt skattefordel et punkt som er aktuelt for BKK AS. Det som kan deles ut som utbytte etter 81 første og annet ledd, defineres som selskapets frie egenkapital. Med dekning i årsresultatet for 2008 foreslo styret at det skulle utdeles et utbytte på 926,849 mill kr. Dette beløpet var per oppført som kortsiktig gjeld i BKKs balanse, i samsvar med god regnskapsskikk. Bergen kommune mottok i ,75% av dette, dvs. 349,9 mill kr, som ble utbetalt etter BKKs ordinære generalforsamling våren Etter at dette ordinære utbyttet var trukket ut av den balanseførte egenkapitalen og oppført som kortsiktig gjeld, var det igjen i balansen per Annen egenkapital på 304,892 mill kr. Siden denne balansen også viste en netto utsatt skattefordel på 24,930 mill kr, var BKKs frie egenkapital per dermed på 304,892 24,930 = 279,962 mill kr. Da eierne avholdt ekstraordinær generalforsamling for å få mer penger ut av BKK allerede i 2009, var det derfor bare disse 279,962 mill kr som kunne tas ut som et forsinket ekstrautbytte basert på årsregnskapet for Siden man ønsket å få ut i alt 500 mill kr, måtte de øvrige 220,038 mill kr tas gjennom kapitalnedsettelse fra overkursfondet. Disse midlene var innbetalt av Statkraft og skulle dermed føres som inntekt i investeringsregnskapet, ikke i driftsregnskapet. Det var derfor helt korrekt når BKK i innkallingen til den ekstraordinære generalforsamlingen fastslo at utbyttedelen (som var på 280 mill kr) skulle anses som løpende inntekt som skulle føres i driftsregnskapet, og at kapitalnedsettelsesdelen (som var på 220 mill) skulle anses som inntekt i investeringsregnskapet (se Vedlegg 3, regnskapssjef Svein Kvammens notat av ). Med sin 37,75% eierandel mottok Bergen kommune disse beløpene vedtatt på den ekstraordinære generalforsamlingen:: Utbytte 37,75% av 279,962 mill = 105,7 mill kr Utbetaling av innskutt kapital 37,75% av 220,038 mill = 83,1 mill kr

2 Det følger av fylkesmannens vedtak at mottatte utbetalinger som skriver seg fra overkursfond innbetalt av Statkraft, skal tas til inntekt i investeringsregnskapet, ikke i driftsregnskapet. 2009regnskapet har imidlertid ikke vært gjenstand for krav om lovlighetskontroll, og Fylkesmannen har dermed heller ikke fattet noe vedtak om dette regnskapet. Selv om byrådets regnskapsmessige behandling ikke samsvarer med kravene til korrekt føring, vil vi derfor ikke reise krav om at det skal foretas regnskapsmessige korreksjoner vedrørende disse 83,1 mill kr. Men det må altså konstateres at de 304,892 mill som var oppført i BKKs balanse som Annen egenkapital per , ble utnyttet maksimalt til utbytteutdeling og ikke på noen måte kan anvendes til dekning av 2011budsjettet, slik byrådet nå legger opp til. Dette innebærer en manko på 37,75% av 304,892 = 115,1 mill kr. 2. Om beregning for øvrig av hva som skriver seg fra BKKs overkursfond På den ekstraordinære generalforsamling ble det vedtatt å overføre i alt mill kr fra overkursfondet (omtalt i BKKs regnskapsnote 10 som Kapitalnedsettelse overkursfond ). Av dette ble 220,038 mill kr altså utbetalt til aksjonærene allerede høsten De resterende 1 279,962 mill kr økte posten Annen egenkapital. I 2010 fattet generalforsamlingen vedtak om å overføre ytterligere 700 mill fra overkursfondet til Annen egenkapital. Av de i alt mill kr som er overført fra overkursfondet ble altså 220,038 mill kr umiddelbart betalt ut til aksjonærene etter beslutning på den ekstraordinære generalforsamlingen I aksjeselskaper er det vanlig å omtale en slik ekstrautbetaling vedtatt etter at den ordinære generalforsamlingen har ferdigbehandlet regnskapet, som ekstraordinært utbytte. De øvrige 1 979,962 mill kr som er tilført Annen egenkapital vil det ikke hefte noe spesielt ved i selskapsrettslig forstand, og en senere disponering av dette beløpet gjennom vedtak på ordinær generalforsamling vil dermed bli betegnet som ordinært utbytte. I BKKs tilfelle stammer imidlertid alle disse beløpene fra Statkrafts innbetalinger til BKK i forbindelse med tidligere rettede emisjoner. Når disse midlene disponeres til utbytte utbetalt til eierkommunene, er disse utbytteinntektene ikke å anse som løpende inntekter i kommunelovens forstand. De skal dermed inntektsføres i investeringsregnskapet, helt uavhengig av om de i selskapsrettslig forstand er å anse som ordinært utbytte eller ikke. Det er dette som ligger i Fylkesmannens vedtak og som departementet har gitt sin tilslutning til. For det beløpet som ble disponert av den ekstraordinære generalforsamlingen ble regnestykket altså seende slik ut: Annen egenkapital per 31.12,2008 (opptjent av BKK) 304,892 mill kr Balanseført utsatt skattefordel per ,930 mill kr Brukt til utdeling av utbytte 279,962 mill kr Utdelt av midler fra overkursfond 200,083 mill kr I alt 500,000 mill kr

3 Per var Annen egenkapital i hht regnskapsnote 10 (jf. Vedlegg 1) på 690,938 mill kr. Det var etter at det var belastet for 1 299,804 mill kr i foreslått utbytte for 2009 (utbetalt i 2010). Før det foreslåtte utbyttet var trukket fra, var altså Annen egenkapital per på 690, ,804 = 1 990,742 mill kr. Dette var da sammensatt slik: Annen egenkapital per før fradrag for utbytte 1 990,742 mill kr Herav gjenstående fra kapitalnedsettelse overkursfond ,962 mill kr Annen egenkapital per eks. midler fra overkursfond 710,780 mill kr Per viser regnskapsnote 13 (jf. Vedlegg 1) at den balanseførte utsatte skattefordel da var på 51,836 mill kr. Etter en tilsvarende oppstilling som for foregående år, ville det foreslåtte utbytte for 2009 (utbetalt i 2010) dermed være sammensatt slik: Annen egenkapital per eks. midler fra overkursfond 710,780 mill kr Balanseført utsatt skattefordel per ,836 mill kr Kan brukes til utdeling av utbytte 658,944 mill kr Brukes av midler fra overkursfond 640,860 mill kr I alt 1 299,804 mill kr Etter dette skal Bergen kommune dermed føre 37,75% av 640,860 = 241,925 mill kr som inntekt i investeringsregnskapet, ikke 240,1 mill kr som byrådet har gjort. Per var Annen egenkapital i hht regnskapsnote 10 (jf. Vedlegg 2) på 554,729 mill kr. Det var etter at det var belastet for 1 299,804 mill kr i foreslått utbytte for 2010 (utbetalt i 2011). Før det foreslåtte utbyttet var trukket fra, var altså Annen egenkapital per på 554, ,804 = 1 854,533 mill kr. Dette beløpet innehold også en tilførsel av ytterligere 700 mill kr fra kapitalnedsettelse overkursfond vedtatt på generalforsamling i Av overføringen fra overkursfond i 2009 gjenstod benyttet straks 200,083 benyttet per ,860 = 639,102 mill kr. Gjennom overføring av ytterligere 700 mill kom den ubenyttede delen av kapitalnedsettelser overkursfond opp i 1 339,102 mill kr. Annen egenkapital per var dermed sammensatt slik: Annen egenkapital per før fradrag for utbytte Herav gjenstående fra kapitalnedsettelser overkursfond Annen egenkapital per eks. midler fra overkursfond 1 854,533 mill kr 1 339,102 mill kr 515,431 mill kr Per viser regnskapsnote 13 (jf. vedlegg 2) at den balanseførte utsatte skattefordel da var på 76,621 mill kr. Etter en tilsvarende oppstilling som for foregående år, ville det foreslåtte utbytte for 2010 (utbetalt i 2011) dermed være sammensatt slik: Annen egenkapital per eks. midler fra overkursfond 515,431 mill kr Balanseført utsatt skattefordel per ,621 mill kr Kan brukes til utdeling av utbytte 438,810 mill kr Brukes av midler fra overkursfond 860,994 mill kr I alt 1 299,804 mill kr

4 Etter dette skal Bergen kommune dermed føre 37,75% av 860,994 = 325,025 mill kr som inntekt i investeringsregnskapet, ikke 178,0 mill kr som byrådet har gjort. Av mankoen på 147,025 mill kr skyldes 115,1 mill kr den feilen som ble påpekt i punkt 1 foran. Byrådet refererer til at det fra BKKs side skal være oppgitt at 776,258 mill kr skriver seg fra midler fra overkursfondet, altså ikke 860,994 mill kr slik foranstående beregning viser. Det må avklares med BKK hvilket tall som er korrekt. Dersom det tallet BKK oppgir er korrekt, blir mankoen på de 115,1 mill kr som framgår av punkt 1 foran. Bergen, 28. september 2011

5 Note 10 og første del av note 13 til årsregnskapet for 2009 for BKK AS VEDLEGG 1

6 VEDLEGG 2 Note 10 og første del av note 13 til årsregnskap 2010 for BKK AS Note 10: Egenkapital BKK AS Aksjekapital Overkursfond Fond for vurderings forskjeller Annen EK Sum Beløp i 1000 kr Egenkapital Årets endring i egenkapitalen 2009: Kapitalnedsettelse overkursfond Tilbakebetaling av kapital til aksjonærer Utbetalt ekstraordinært utbytte Estimatavvik vedrørende pensjoner i BKK AS Direkteføringer mot egenkapital i DS (ført etter EKmetoden) * Stiftelseskostnader BKK Elsikkerhet AS Årets resultat Foreslått ordinært utbytte for Egenkapital Årets endring i egenkapitalen 2010: Kapitalnedsettelse overkursfond Estimatavvik vedrørende pensjoner i BKK AS Direkteføringer mot egenkapital i DS (ført etter EKmetoden) * Årets resultat Foreslått ordinært utbytte for Egenkapital *) Direkteføringer mot egenkapitalen i DS består av estimatavvik vedr. pensjoner og tilbakeført utsatt skattefordel tidligere år.

7 Note 13: Skatter Beløp i 1000 kr Endring Spesifikasjon av grunnlag utsatt skatt: Renteinstrumenter Sum skatteøkende forskjeller Renteswapper Fordringer Varige driftsmidler Gevinst (og taps) konto Netto pensjoner (sikret ordning) Pensjonsforpliktelse (usikret ordning) Sum skattereduserende forskjeller Grunnlag for utsatt skatt Utsatt skatt ( + ) / utsatt skattefordel ( )

8 VEDLEGG 3

9 Høringsutkastet til KRS nr 4 (2009) endrer ikke på disse vurderingskriteriene og får derfor ingen betydning i denne saken. Høringsutkastet utdyper imidlertid forhold omkring salg av finansielle anleggsmidler og beregning av utbytteandel som skal føres i driftsregnskapet iht regnskapsorskriften 3 4. ledd. Viser her til pkt 4.2 i høringsutkastet. Utbyttedelen er i samsvar med aksjelovens 81. Utbetalingsdelen skjer ikke iht aksjelovens 81 i Utbetalingene i 2010 og senere finansiert fra overkursfondet vil, slik jeg har oppfatet regelverket, være i samsvar med aksjelovens 81. Ettersom utbetalingen verken påvirker vår balanse post eller endrer eierstrukturen i BKK AS legges det til grunn at reglene om salg heller ikke påvirker utbetalingsdelen i Konklusjon: Utbyttedelen kvalifiserer ikke til begrepet ikkeløpende innbetaling og skal føres i driftsregnskapet. Utbetalingsdelen berører ikke kommunens balansepost og vurderes etter de samme kriteriene som utbyttedelen mht løpende/ ikkeløpende innbetaling. Transaksjonen kvalifiserer ikke klart til begrepene uvanlig og uregelmessig. Beløpet er stort men ikke av stor prinsipiell betydning for kommunen. Beløpet skal føres i driftsregnskapet iht KRS nr 4. KRD synes å ha lagt til grunn i 2004 at beløpet kan føres i driftsregnskapet. Svein Kvammen Regnskapssjef