ADVOKAT (H) ENDRE GRANDE

Transkript

1 FRILUFTSLOVEN OG FORHOLDET TIL ALLEMANNSRETTEN I STRANDSONEN GJENNOMGANG AV RETTSPRAKSIS SANKSJONER KOMMUNEN KAN BRUKE ADVOKAT (H) ENDRE GRANDE

2 INNLEDNING Hva er allemannsretten? Friluftsloven av , nr 16 lovfesting av gammel sedvanerett Omfattende tema behov for avgrensning Først og fremst behandle retten til ferdsel og opphold, samt Hvordan kommunen kan gripe inn om rettighetene krenkes 2

3 INNLEDNING (FORTS.) Jeg vil ikke behandle: Allmennhetens høstingsretter Vern etter Naturvernlov/kulturminnelov Utvidet rett ut fra alderstids bruk/hevd Motorferdsel Plan- og bygningslovens regelverk, herunder den nye planloven vil bli omtalt av andre senere 3

4 BAKGRUNN Friluftsloven 1 (Tilføyd i 1996) Formålet med denne loven er å verne friluftslivets naturgrunnlag og sikre almenhetens rett til ferdsel, opphold m.v. i naturen, slik at muligheten til å utøve friluftsliv som en helsefremmende, trivselskapende og miljøvennlig fritidsaktivitet bevares og fremmes. Formålsbestemmelsen viktig fortolkningsmoment ved anvendelse av de øvrige bestemmelser Formålsbestemmelsen dekker 2 viktige tema Ivaretakelse og utøvelse av selve retten Ivaretakelse og sikring av arealer for utøvelse av allemannsretten 4

5 BAKGRUNN (FORTS.) Friluftsloven 2, jfr 7 - ferdsel Fri ferdsel til fots i utmark hele året Hensynsfullt og med tilbørlig varsomhet Hva som er utmark er alt som ikke er innmark eller like, jfr 1a Som innmark eller like med innmark reknes i denne lov gårdsplass, hustomt, dyrket mark, engslått, kulturbeite og skogsplantefelt samt liknende område hvor almenhetens ferdsel vil være til utilbørlig fortrengsel for eier eller bruker. Udyrkete, mindre grunnstykker som ligger i dyrket mark eller engslått eller er gjerdet inn sammen med slikt område, reknes også like med innmark. Det samme gjelder område for industrielt eller annet særlig øyemed hvor almenhetens ferdsel vil være til utilbørlig fortrengsel for eier, bruker eller andre. Med utmark mener denne lov udyrket mark som etter foregående ledd ikke reknes like med innmark. Inkludert rett til båtoppdrag for kortere tid ( 7) 5

6 BAKGRUNN (FORTS.) Friluftsloven 9 - opphold og 8 - bading Rimelig avstand og ikke utilbørlig fortrengsel Grunneiers bortvisningsrett F 11 RG 2007/496 Forbudt å stenge eller vanskeliggjøre ferdsel F 13 Forholdet allemannsrett/godkjente planer etter PBL Godkjente byggesaker 6

7 RETTSPRAKSIS Høyesterett har avsagt flere viktige dommer til klargjøring og forståelse av loven Rt 98/1164 Furumoa Rt 05/805 Hvaler Rt 07/102 Yxney Rt 08/981 Kongsbakke Rt 04/1985 Barns rett til fiske Viktig premiss for lovens tolkning og forståelse Allemannsretten eksisterer parallelt med grunneierens eiendomsrett og det er slik sett et spenningsforhold mellom allmennhetens og grunneierens rett. Innholdet i allemannsretten har på samme måte som innholdet i en grunneiers eiendomsrett gjennom tidene vært gjenstand for endringer i pakt med skiftende samfunnsforhold. Det er vanskelig å tenke seg at de to rettsinstituttene skal være statiske og ikke kunne endre seg i samsvar med samfunnsutviklingen. 7

8 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Skillet innmark/utmark er sentralt Hva er hustomt og lignende område hvor allmenn ferdsel vil være til utilbørlig fortrengsel for eier eller bruker Konkrete og nokså skjønnsmessige avgjørelser, men basert på lovens sterke vern av allemannsretten. 8

9 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Forsøk på å klargjøre forståelsen Hustomt Ikke enhver tomt, men den mer private sonen rundt bolighuset (Furumoa) Rt 1998, side Furumoadommen Retten er knyttet til utmark Utmark mellom innmark ikke avgjørende Installasjoner molo, båtslipp etc. Ikke innmark Ikke rett til rasting eller bading 9

10 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Rt 2005/805 Hvaler Faktum (19) og (20) sti 7,5 meter fra anneks Ikke hustomt (67) Forskjell bolig/hytte? Konklusjon full ferdselsrett 10

11 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Rt 2008/981 - Kongsbakke (dissens 4-1) Konkret vurdering der flere hensyn må vurderes Tomtens arrondering (53-54) Avstander mellom bygg Ferdsel skaper avstand Areal 2 da/35 m bredt Bruken av arealet HR i tvil om dette var hustomt Løste saken på liknende område og utilbørlig fortrengsel Både eiers ulemper og Allmennhetens behov må vurderes Kommunens vurdering ikke avgjørende Kommunen kan ved avtale med grunneier ikke begrense allmennhetens rettigheter Avgjørende: Arealets preg og utnyttelse Innmark 11

12 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Ikke noe krav om at retten er brukt Men: det faktum at retten er lite brukt kan ha betydning Andre alternative ruter kan være relevant, kongsbakke 2008 ja Avvist i Furumoa og Hvaler Kriteriet utilbørlig fortrengsel Streng norm Rt 05/805 - Hvaler Rt 98/ Furumoa Ikke utilbørlig Rt 08/981 - Kongsbakke motsatt resultat Rt 07/102 - Yxney ikke utilbørlig 12

13 RETTSPRAKSIS (FORTS.) HR har kommet med generelle uttalelser av stor betydning Rt 05/805 (Hvaler) Partene har gitt uttrykk for forskjellige oppfatninger om hvorvidt det ved fastleggelsen av tomtebegrepet skal skilles mellom boliger for helårsbruk og fritidsboliger. Jeg kan vanskelig se at det kan være grunnlag for noe prinsipielt skille på dette punkt. Ved fastleggelsen av tomtebegrepet må det imidlertid som nevnt blant annet tas hensyn til tomtens plassering. For allmennhetens behov for rekreasjon og friluftsliv står strandområder i en særstilling. Som følge av den store betydning slike områder har for allmennhetens friluftsliv må grunneiere som bygger i strandsonen, etter min mening finne seg i å få allmennheten tettere inn på seg enn det som gjelder i områder hvor allmennhetens behov for ferdsel er mindre. 13

14 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Rt 07/102 (Yxney) Parallelt med dette har behovet for områder til rekreasjonsformål ved sjøen, fortsatt å øke. Antall fritidsbåter er mangedoblet siden friluftsloven ble vedtatt, og den økte fritid og muligheten til å bruke fritiden aktivt til rekreasjonsformål, har samlet først til et betydelig press på de områder som fortsatt er tilgjengelige. Denne saken gjelder nakne holmer ut mot havet uten muligheter for alternativ utnyttelse, som fra naturens side fremstår som tilrettelagt for friluftsliv. Et ønske om at slike holmer skal ligge ubenyttet, fremstår fort som dårlig fundert. I dom inntatt i Rt. 2005, side 805 avsnitt 62 flg. uttalte førstvoterende med tilslutning far de øvrige dommere: For allmennhetens behov for rekreasjon og friluftsliv står strandområder i en særstilling. Som følge av den store betydning slike områder har for allmennhetens friluftsliv må grunneiere som bygger i strandsonen, etter min mening finne seg i å få allmennheten tettere inn på seg enn det som gjelder i områder hvor allmennhetens behov for ferdsel er mindre. Uttalelsen knytter seg som det fremgår, direkte til allmennhetens ferdselsrett. Det som sies er imidlertid etter mitt skjønn også treffende i forhold til de allemannsretter som denne saken gjelder. 14

15 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Forholdet til reguleringsplan RG 07/ Lillevann Oppsummering vedrørende ferdselsretten Retten til opphold F 9, jfr 7 og 8 Ikke til utilbørlig fortrengsel eller ulempe + rimelig avstand Telting min. 150 meter fra hus/hytte Uansett ikke forstyrre beboernes fred Maks 2 døgn 15

16 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Rt 07/102 Yxney - Båtbruk og bading i strandsonen Lov til landsetting og fortøyning Et utslag av ferdselsretten Rimelig avstand Forholdet til Furumoasaken Vurderingen 16

17 RETTSPRAKSIS (FORTS.) Overnatting (i båt) Rammes det av teltregelen? Nei sier HR Utilbørlighetsstandarden i 9 skal gjelde 150 meter vil ekskludere store strekninger og representere en betydelig begrensning i forhold til festnet båtbruk Viser til Hvaler-dommen Andre Avgjørelser Romsdal tingrett Borgarting 31. oktober 2008 Vei helt inntil hus hustomt Ikke ferdselsrett 17

18 DEL II Sanksjoner kommunen kan bruke Behandler ikke PBL - NB! Hvis byggemeldt og godkjent kan et tiltak (bygg e.l.) ikke fjernes iht friluftsloven 1. Friluftsloven 13 Forbud (Sjikanøse stengsler og uheimlete forbudskilt.) Eier eller bruker av grunn må ikke ved stengsel eller på annen måte vanskeliggjøre den ferdsel som er tillatt i denne lov, med mindre det tjener hans berettigete interesser og ikke er til utilbørlig fortrengsel for almenhetens ferdsel. Uten særskilt heimel må ingen sette opp skilt eller på annen måte kunngjøre at det er forbudt å ferdes eller bade på område hvor det er adgang til det etter denne lov. Stengsel, skilt eller kunngjøring som er i strid med denne paragraf, kan kreves fjernet etter

19 DEL II (FORTS.) Hva er sjikanøst stengsel? Gjerde Hekk Båter, vrak, søppel etc Plattinger Plener 19

20 DEL II (FORTS.) 2. Kommunens myndighet F 40 Blir noen bygning, inngjerding eller annet arbeid påbegynt i strid med forbud eller pålegg gitt i eller i medhold av denne lov, kan kommunen kreve arbeidet stanset. Helt eller delvis oppført byggverk, stengsel eller annen innretning, skilt eller kunngjøring som strider mot forbud eller pålegg gitt i eller i medhold av loven, kan kommunen kreve fjernet på den skyldiges kostnad. Om nødvendig kan politiets hjelp kreves til gjennomføring av tiltak etter denne paragraf. Treffe vedtak etter vanlig forvaltningsmessig saksbehandling (enkeltvedtak) ( 24) Klageadgang til fylkesmannen ( 24) Vanlig behandling 20

21 DEL II (FORTS.) Utførelse: Sette frist så fjerning eventuelt m/politibistand Ikke hjemmel for gjenoppretting Ikke hjemmel for tvangsmulkt. Eventuell gjenoppretting må gå via domstolene Slik sak kan reises av alle Agder lagmannsretts dom Fjerning av skilt Aust-Agder tingrett Kommunens vedtak om fjerning prøves Går vei gjennom innmark eller ikke Grundig drøftelse Kommunen frifunnet 21

22 DEL II (FORTS.) Nyttig lesning: DN-håndbok Fjerning av ulovlige stengsler i strandsonen DN-håndbok Juss i strandsonen 22

23 TAKK FOR OPPMERKSOMHETEN