Praktisk internasjonal skatterett. Seminar Universitetet i Oslo v/hans Georg Wille

Transkript

1 Praktisk internasjonal skatterett Seminar Universitetet i Oslo v/hans Georg Wille

2 Omorganisering over landegrensene Side 2

3 Forskjellige former for omorganisering over landegrensene og i utlandet 1. Fusjon/fisjon inn i Norge 2. Fusjon/fisjon ut av Norge 3. Fusjon/fisjon i utlandet 4. Aksjebytte unntatt internt i Norge 5. Flytting av skattemessig bosted 6. Flytting av selskapsrettslig bosted

4 Aktuelle lovbestemmelser 1. Skatteloven Fusjon, fisjon og aksjebytte 2. Skatteloven Flytting av selskap 3. Skatteloven 9-14 og Exit-beskatning 4. Skatteloven Gevinst-/tapskonto 5. EØS-loven 2, jf 1 og de fire friheter

5 Fusjon inn i Norge NORSK AS EØS AS Filial NORGE

6 Fusjon inn i Norge NORSK AS Fusjon EØS AS Filial NORGE Filial EØS?

7 Fusjon inn i Norge NORSK AS Krav til skattemessig kontinuitet i EØS-landet? I Norge? For selskapets eiendeler? For selskapets aksjonærer? Mange EU-land med skatteregler som ikke inkluderer fusjon med EØS-selskap Filial NORGE Filial EØS? Har implementert fusjonsskattedirektivet, som bare gjelder i EU Anerkjenner ikke uten videre direkte virkning av EØS-avtalen

8 Fusjon ut av Norge NORSK AS EØS AS

9 Fusjon ut av Norge NORSK AS Fusjon EØS AS Filial NORGE

10 Fusjon ut av Norge EØS AS Skattefri fusjon? Krav til behandling med skattemessig kontinuitet i EØS-landet? Filial NORGE Filial i Norge nødvendig for skattefri fusjon? Skattekonsekvenser for eiendeler og forpliktelser som overføres til EØSlandet? Konsekvenser for G/T-konto og fremførbart underskudd, etc?

11 Fusjon ut av Norge Norsk AS Fusjon Nederlandsk BV Fusjon Sveitsisk GmbH Skattefri fusjon for Norsk AS og norske aksjonærer? Anta at effektiv skatt for Sveitsisk GmbH er høyere enn 2/3 av norsk skatt Konsekvenser for G/T-konto etc. i Norsk AS?

12 Fusjon i utlandet Utenlandsk AS Utenlandsk AS Filial NORGE

13 Fusjon i utlandet Utenlandsk AS Fusjon Utenlandsk AS Filial NORGE

14 Fusjon i utlandet Utenlandsk AS Begrensning til EØS-forhold? Nødvendig å videreføre filial i Norge for skattefri fusjon? Filial NORGE Krav om skattemessig kontinuitet i utlandet? For selskapets eiendeler? For selskapets aksjonærer? Konsekvenser for G/T-konto og fremførbart underskudd?

15 Fusjon ut av Norge Norsk AS Norsk ASA Produksjon Patent Fusjon Nederlandsk NV 50 % UK Ltd US Inc S pore Ltd Kypros Ltd DK ANS PE Tyskland Exit-beskatning av de enkelte eiendeler i Norsk ASA? Mulig med utsatt betaling? Rentebelastning? Rekkevidden av National Grid Indus? (ECJ C-371/10) Artikkel i Intertax (2012), Volume 40 Issue 8/9 side 485

16 Kombinasjon med UK-selskap aksjebytte UK PLC NORSK ASA

17 Kombinasjon med UK-selskap aksjebytte UK PLC NORSK ASA

18 Kombinasjon med UK-selskap aksjebytte UK PLC NORSK ASA Krever overføring av minst 90 % av alle aksjer i NORSK ASA Krever kontinuitet av alle norske aksjonærer i NORSK ASA Krever kontinuitet av alle UK aksjonærer i NORSK ASA Dersom ingen UK aksjonærer i NORSK ASA, krav at UK regler gir mulighet for kontinuitet Ikke krav om kontinuitet for aksjonærer i NORSK ASA fra andre land

19 Kombinasjon med UK-selskap fusjon UK PLC Fusjon NORSK ASA

20 Kombinasjon med UK-selskap fusjon Krever tilslutning av minst to tredeler så vel av de avgitte stemmer som av den aksjekapital som er representert på generalforsamlingen. Krever kontinuitet for alle eiendeler etc. som forblir i Norsk filial Krever kontinuitet av aksjonærene i NORSK ASA. UK PLC Norsk filial Også utenlandske aksjonærer? Skatteposisjoner beholdes Exit-beskatning? Sikkerhet? Norsk AS USA AS Guernsey AS Filial DANMARK Filial TYSKLAND

21 Flytting av skattemessige bosted Land A Land B Stiftet Virkelig ledelse Selskap med begrenset ansvar Stiftelsesteorien hjemmehørende der stiftet (Eks: UK, Nederland Sverige) Hovedseteteorien hjemmehørende der virkelig ledelse (Eks: Kypros, Norge?) Tie-breaker klausuler i skatteavtalene National Grid Indus: ECJ C-371/10 Arcade Drilling: EFTA-domstolen (E-15/11)

22 Fusjon/flytting til Norge Norge AS Inngangsverdi NOK 500 mill Etablert 2004 ved innskudd av aksjene i Ungarn Zrt Driver også noe eiendomsvirksomhet i Sverige Sverige AB Inngangsverdi SEK 600 mill Etablert 1998 av Norge AS Eier og driver flere varehus i Budapest Ungarn Zrt Investorgruppe kontakter Sverige AB og indikerer interesse for å kjøpe aksjene i Ungarn Zrt for SEK mill Konsekvenser dersom Sverige AB selger aksjene i Ungarn Zrt? Konsekvenser dersom Sverige AB fusjoneres inn i Norge AS før aksjene i Ungarn Zrt selges Andre alternativer?

23 Strukturering av etableringer inn og ut av Norge Side 23

24 Etablering/oppdrag utenfor Norge 1. Vi ønsker å utvikle potensielt verdifulle patenter utenfor Norge 2. Vi produserer kjøleapparater og ønsker å satse på Midt-Østen ved å bygge fabrikk i Qatar 3. Vi ønsker å bygge fabrikk for sementproduksjon i Togo 4. Vi har en holdingstruktur via Nederland 5. Vi skal legge inn anbud på et omfattende og godt betalt byggeoppdrag i Dubai. 6. Vi skal by på lisens til leting etter olje utenfor Mozambique 7. Vi er et skipsbyggingskonsern som ønsker å legge ned et verft i Norge og flytte virksomheten til et nyetablert verft i Kina

25 Skattemessige forhold når flere land er involvert Som regel viktigst å unngå uheldige løsninger Noen ganger mulig med smarte løsninger Nødvendig å finne ut av konsekvenser både i utlandet og i Norge Noen ganger også i tredjeland Skatteavtaler spiller en viktig rolle

26 Aktuelle lovbestemmelser 1. Skatteloven 2-38 Fritaksmetoden 2. Skatteloven flg NOKUS-reglene 3. Skatteloven 9-14 og Exit-beskatning 4. Skatteloven 2-37 Norges skatteavtaler 5. Skatteregler i andre land 6. Skatteavtaler mellom andre land IBFD

27 Oversikt over fritaksmetodens virkeområde - Inntekter fra utlandet Hvor kan fritaksmetoden komme til anvendelse? Norsk subjekt i fritaksmetoden EØS Normalskatteland Ikke-EØS Normalskatteland EØS Lavskatteland Reelt etablert EØS Lavskatteland Ikke reelt etab. Ikke EØS Lavskatteland DLS Filial utlandet = Fritaksmetode = Fritaksmetode ved realisasjon (med exit-skatt), ikke ved løpende nettoligning = Ikke Fritaksmetode Normalskatteland eller Reelt etb EØS FIN i UTV 2007/1263

28 Utvikling og eierskap av patenter Norsk AS Norsk AS Norsk AS Nederlandsk BV Sveitsisk GmbH Singapore Ltd Hvor er det samlet sett mest gunstig å utvikle patentene? Anta at effektiv skatteprosent for patentinntekter i alle de tre landene er 5 %

29 «Reelt etablert» FIN i brev til SkD - Utv side 1280: Etter departementets syn kan de nevnte momentene derfor ikke være avgjørende ved vurderingen av om et slikt fond er reelt etablert og driver reell aktivitet i et EØSland. Et sentralt moment vil derimot være om fondet er organisert og driftet i samsvar med hva som må anses ordinært både i vedkommende stat og i Norge.

30 Krav til substans OECD Transfer Pricing Guidelines Avsnitt 9.23: Controll should be understood as the capacity to make decisions to take on the risk (decision to put the capital at risk) and decisions on whether and how to manage the risk This would require the company to have people employees or directors who have the authority to, and effectively do, perform these control functions. Avsnitt 9.24: While it is not necessary to perform the day-to-day monitoring and administration functions in order to control a risk (as it is possible to outsource these functions), in order to control a risk one has to be able to assess the outcome of the day-today monitoring and administration functions by the service provider (the level of control needed and the type of performance assessment would depend on the nature of the risk).

31 Fritak for utbytteskatt i skatteavtale - NOKUS FIN i brev til SfS - Utv side 491: Etter dette legger vi til grunn at NOKUS-beskatning etter skatteloven flg. kun ville være avskåret overfor eier av et selskap hjemmehørende i Singapore dersom det skulle følge av skatteavtalen med Singapore artikkel 24 nr. 2 bokstav c. Etter departementets oppfatning er dette kun en bestemmelse om at norsk morselskap fritas for beskatning av utbytte fra singaporsk datterselskap. En kopling mellom en slik bestemmelse og NOKUS-reglene synes anstrengt. NOKUS-reglene forutsetter ikke at der foreligger et mor-datterselskapsforhold, men er knyttet til det totale norske eierskap/kontroll over det utenlandske selskapet samt beskatningen av dette. Det vil således være tilfeller der NOKUS-reglene kommer til anvendelse uten at artikkel 24 nr. 2 bokstav c kommer til anvendelse og motsatt. Artikkel 24 nr. 2 bokstav c mister derfor ikke sin funksjon ved at NOKUS-reglene kommer til anvendelse innenfor sitt område.

32 Normalskatteland vs. lavskatteland Norsk AS Qatar Ltd Qatar Ltd driver produksjon og salg av kjøleanlegg. Anta at effektiv skattesats for denne typen selskap i Qatar er 14 %. Er Qatar lavskatteland? Betyr 14 % skatt i Qatar at Qatar er lavskatteland? Har det betydning om inntekten er av passiv eller aktiv karakter?

33 Høyskatteland vs. lavskatteland (forts) Effektiv skattesats skal legges til grunn også i Norge Utv 2005 s. 567 (Cermaq): Bygget på at norsk effektiv skattesats i 2001 for selskap av typen Cermaq var 24,4 % dvs. 16,3 % var grensen for lavskatteland Tabellen viser Finansdepartementets beregning av EATR for Norge i forbindelse med Cermaq-saken for perioden Pre-Tax Rate of Return % 20.8% 13,9% 19.5% 17.9% 10% 24.4% 16,3% 23.7% 23.0% 20% 26.2% 17,5% 25.9% 25.5% Formålet med (NOKUS-)reglene tilsier relativt stor grad av sikkerhet for at mindre-enn-totredjedelskravet er oppfylt for utenlandske produksjonsselskaper

34 Source: Corporate effective tax rates in an enlarged European Union European Union 2009

35 Normalskatteland vs. lavskatteland Norsk AS Togo Ltd skal drive produksjon og salg av sement i Togo. Skattesatsen i Togo er 27 %, men for å lette etableringen får selskapet 5 års skattefrihet av myndighetene. Togo har 20 % kildeskatt på utdeling av utbytte. Togo Ltd Hvordan blir Norsk AS beskattet? Betyr midlertidig skattefrihet at Togo er lavskatteland? Har det betydning om inntektene er av hovedsakelig aktiv eller passiv karakter? Anta at Norge senere inngår skatteavtale med Togo. Hvilken betydning har det for Norsk AS at det inngås skatteavtale? Har det betydning at utbytte blir ilagt kildeskatt med 20 % i Togo?

36 Underkonsern i EØS Norsk AS Nederlandsk NV Nederlandsk BV UK Ltd US Inc Hong Kong Ltd Jersey Ltd FIN i Utv s SkD BFU 5/12

37 Byggeoppdrag i Dubai Norsk AS Norsk AS Norsk AS Dubai Ltd Nederlandsk BV Nederlandsk BV Dubai Ltd Dubai Hva er samlet sett den mest gunstige eierstrukturen? Anta at effektiv skatteprosent i Dubai er 0 %

38 Oljeleting utenfor Ghana Norsk AS Norsk AS Norsk AS Ghana Ltd Nederlandsk BV Cayman Islands Inc Ghana Ltd Ghana Ltd Hva er samlet sett den mest gunstige eierstrukturen? Anta at effektiv skatteprosent i Ghana er 50 %

39 Oljeleting i Mozambique Norsk AS har fått tillatelse til oljeleting i Mozambique. Skattesatsen i Mozambique er 32%. Mozambique har etter sin interne lovgivning rett til å beskatte gevinst ved salg av aksjer i selskaper hjemmehørende i Mozambique, selv om både selger og kjøper er utenlandske. Hva kan være gunstig eierstruktur for virksomheten i Mozambique? Services_Access-our-global-tax-guides

40 Oljeleting i Mozambique Norsk AS United Arab Emirates (Dubai)? Dubai Ltd Mozambique LDA

41 Etablering av ny virksomhet i Kina På grunn av økende omsetning i Asia ønsker Norsk AS å etablere et verft og utstyrsprodusent i Kina som skal få ansvar for salg og produksjon til det asiatiske markedet Hva er overført? Krav til kompensasjon? Det er en betydelig investering som forutsetter at alt salg og produksjon for Asia skal skje fra Kina Produksjonen i Kina skal basere seg på design og teknologi utviklet av Norsk AS

42 Etablering av ny virksomhet i Kina En uavhengig part vil kun gjennomføre omorganiseringen dersom det ikke foreligger andre realistiske alternativer som fremstår som klart mer attraktive OECD Transfer Pricing Guidelines avsnitt 9.59: The application of the arm s length principle is based on the notion that independent enterprises, when evaluating the terms of a potential transaction, will compare the transaction to the other options realistically available to them, and they will only enter into the transaction if they see no alternative that is clearly more attractive. Hadde virksomheten hatt andre muligheter enn å akseptere omorganiseringen dersom partene hadde vært uavhengig? Vurdere bargaining power Markedssituasjonen Kan forekomme at det ikke er noe alternativ til å akseptere Terminering av kontrakt, dersom kontraktsvilkårene for terminering (oppsigelsestid etc.) følges

43 Oversikt over fritaksmetodens virkeområde - Inntekter til utlandet (kildeskatt) Hvor kan fritaksmetoden komme til anvendelse? Utl. selskap Skatteavtale EØS-selskap Reelt etablert Utl. selskap Ikke r.etb.. EØS Pers. eier EØS-selskap Reelt etablert Utl. selskap Ikke r.etb.. EØS Filial Norge DLS AS = Fritaksmetode = Ikke Fritaksmetode

44 Private equity joint venture Et private equity fond i USA ønsker å etablere et joint venture med et norsk konsern ved å kjøpe seg inn med 50% i deler av det norske konsernets virksomhet US Fund Nederlandsk BV Norsk ASA Hva blir skattekonsekvensene av å investere direkte fra USA inn i Norge? Hva blir skattekonsekvensene av å investere direkte inn i Norge via Nederland? Norsk AS

45 Kjøp i Norge via norsk filial Som telekomkonsern basert i Sverige kjøper du en mobiltelefonvirksomhet i Norge gjennom din norske filial Svensk AB publ Er dette en gunstig måte å eie det norske mobiltelefonselskapet på? Norsk filial av Svensk AB publ Norsk AS

46 Distribusjonsvirksomhet i Norge USA Inc. Norge AS

47 Distribusjonsvirksomhet i Norge «Double Irish with a Dutch Sandwich» USA Inc. Irland Holding Ledelses- og kontroll funksjoner Bermuda Holding Nederland BV Irland Ltd. Norge AS

48 Side 48 Farlige fristelser

49 Takk for oppmerksomheten