PÅ VEI MOT NY FINANSFORETAKSLOV - UTVALGTE TEMAER

Transkript

1 PÅ VEI MOT NY FINANSFORETAKSLOV - UTVALGTE TEMAER Bankenes sikringsfonds høstkonferanse, Trondheim Sverre Dyrhaug, FNO Oslo,

2 Banklovkommisjonens utredning nr. 24: NOU 2011:8 Ny finanslovgivning inneholder utkast til en helt ny samlelov: Lov om finansforetak og finanskonsern (finansforetaksloven) Forslaget ble levert av Banklovkommisjonen mai 2011 Var ute på høring fra Finansdepartementet sommeren 2011 Ble presentert på høstkonferansen 2011 av Olav Breck Pr. høsten 2012 er det fortsatt uklart når Finansdepartementet vil fremme en lovproposisjon før jul 2012 eller vår 2013? Dette henger sammen med utviklingen i EU vedr. nye kapitalkravregelverk for bank og solvensregelverk for forsikring

3 Utvalgte temaer idag: Finansforetakets organer: særlig om styret, daglig leder og de særskilte kontrollorganene - og deres innbyrdes relasjoner Kontrollansvar innenfor finanskonsern Samarbeidende grupper av finansforetak Finansforetakets tillitsvalgte og ansatte Den nye lovens oppbygging og systematikk og hvordan den skal innpasses i lovverket for øvrig

4 Lov om finansforetak og finanskonsern (finansforetaksloven) Vil bli en meget stor lov, faktisk en av de største i hele lovsamlingen. Forslaget består av: 288 paragrafer fordelt på 20 kapitler. Dekker bank og forsikring og tilgrensende aktivitetsområder. Lovens bredde illustreres av de foretakstyper som defineres som finansforetak og som det skal gis konsesjon for

5 Følgende 11 typer av konsesjoner kan innvilges: Kredittinstitusjon Forsikringsforetak Pensjonsforetak a) Bank b) Kredittforetak c) Finansieringsforetak d) Betalingsforetak e) E-pengeforetak f) Livsforsikringsforetak g) Skadeforsikringsforetak h) Kredittforsikringsforetak i) Gjenforsikringsforetak j) Pensjonskasse k) Innskuddspensjonsforetak Dessuten: holdingforetak i finanskonsern. Nov 2011/Dyrhaug 5

6 Noen viktige hensyn bak lovforslaget Fjerne unødvendige/tilfeldige forskjeller mellom foretak som opererer på ulike bransjeområder (særlig bank og forsikring). Fjerne unødvendige/tilfeldige forskjeller mellom foretak organisert som AS/ASA og andre (særlig sparebanker). Det aller meste blir felles regler (selv når det gjelder det selskapsrettslige), og fellesreglene baseres mer enn i dag direkte på aksjelovgivningen. Videreutvikle lovgivningen om finanskonsern. Generelt: De viktigste regler og prinsipper skal inn i selve loven ikke bare i forskrifter. Dette gjelder uansett om reglene kommer fra EU

7 Finansforetakenes organer, Utk. kap. 8 I. Generalforsamlingen II. Styret III. Daglig leder IV. Foretaksforsamling V. Kontrollorganer Loven som den ytre ramme. Forutsettes supplert gjennom det enkelte foretaks vedtekter og internregler for øvrig

8 Finansforetakenes organer (forts.) Øverste organ vil være generalforsamlingen selv om det åpnes for andre navn ( forstanderskap ) som fastsettes gjennom vedtekt. Representantskapet fjernes som lovpålagt organ, og erstattes av en ordning med foretaksforsamling basert på frivillighet (avtale med de ansatte). Justeringer mht. ansattes representasjonsrett i styret. Kontrollkomiteen fjernes som lovpålagt organ. - Beskrives som en ordning som neppe virker tilfredsstillende under dagens forhold i finansnæringen. - Det vil være full anledning for foretak som ønsker det å etablere en form for kontrollutvalg (uten lovforankring) gjennom vedtektene

9 Finansforetakenes organer (forts.) Nye kontrollorganer (internrevisjon og revisjonsutvalg) reguleres i lovens kap. 8 basert på gjeldende lovverk og relevante EUdirektiver. (Godtgjørelsesutvalget derimot plasseres i kap. 13, sammen med reglene om godtgjørelser). Et viktig tema for loven er å klargjøre relasjonene mellom styret og kontrollorganene, og mellom de enkelte kontrollorganene innbyrdes. Dvs: - Styret, og dets kontroll-/tilsynsansvar - Daglig leder og dennes gjennomføringsansvar - Internrevisjonen - Revisjonsutvalget - Revisor

10 En nøkkelbestemmelse for styring og kontroll: 13-1 Forsvarlig virksomhet. God forretningsskikk (1) Et finansforetak skal organiseres og drives på en forsvarlig måte. Dette innebærer blant annet at foretaket skal ha: a) klar organisasjonsstruktur, b) klar ansvarsfordeling, c) klare, hensiktsmessige og effektive styrings- og kontrollordninger, d) hensiktsmessige retningslinjer og rutiner for å identifisere, styre, overvåke og rapportere risiko foretaket er eller kan bli, eksponert for. (2) Finansforetakets styrings- og kontrollordninger samt retningslinjer og rutiner skal stå i forhold til risikoen ved og omfanget av virksomheten i foretaket

11 Styrets ansvar 8-6 Styrets oppgaver og tilsynsansvar (1) Forvaltningen av foretaket hører under styret. Styret skal sørge for forsvarlig organisering av virksomheten. Styret skal også påse at kravene til organisering av foretaket og etablering av forsvarlige styrings- og kontrollsystemer blir etterkommet, jf. kapittel 13. (2) Styret skal fastsette planer og budsjetter for foretakets virksomhet. Styret kan også fastsette retningslinjer for virksomheten. (3) Styret skal holde seg godt orientert om foretakets økonomiske stilling og plikter, og påse at dets virksomhet, regnskap og formuesforvaltning er gjenstand for betryggende kontroll. Styret skal minst fire ganger i året ha møte med revisor uten at daglig leder eller andre fra den daglige ledelsen er til stede, med mindre annet fastsettes i instruks for styret.. (4) Styret skal føre tilsyn med den daglige ledelse og foretakets virksomhet for øvrig. Styret skal fastsette instruks for den daglige ledelse, og sørge for at daglig leder regelmessig gir styret underretning

12 Ad daglig leders oppgaver: Noen nye prinsipper i 8-11 (3) Daglig leder skal sørge for: at foretaket har ansatte som samlet har kvalifikasjoner og erfaringer som trengs for at virksomheten i foretaket drives på forsvarlig måte, at det etableres forsvarlige styrings- og kontrollsystemer, at det blir fastsatt instrukser som angir de ansattes arbeidsoppgaver og ansvarsforhold, samt rapporterings- og saksbehandlingsregler

13 Styret og daglig leder 8-12 Daglig leders plikter overfor styret (1) Daglig leder skal minst hver måned, i møte eller skriftlig, gi styret underretning om foretakets virksomhet, stilling og resultatutvikling. I styreinstruks kan det fastsettes unntak for enkelttilfelle. (2) Styret kan til enhver tid kreve at daglig leder gir styret en nærmere redegjørelse om bestemte saker. Slik redegjørelse kan også kreves av det enkelte styremedlem

14 Styret og internrevisjonen 8-16 Internrevisjon (1) Et finansforetak skal ha forsvarlig internrevisjon organisert av styret. Etter retningslinjer fastsatt av styret skal internrevisjonen føre kontroll for å påse at finansforetaket er organisert og drives på en forsvarlig måte. Forhold som vurderes som utilfredsstillende, skal rapporteres til styret og daglig leder. (2) Styret skal forvisse seg om at internrevisjon blir etablert og gjennomført på en forsvarlig måte og i samsvar med styrets retningslinjer og pålegg. Internrevisjonen skal avgi rapport om sin virksomhet til styret minst én gang i året. (3) For finansforetak i finanskonsern fastsetter styret i holdingforetaket eller annet morselskap i finanskonsernet nærmere retningslinjer for fordelingen av arbeidsoppgavene mellom internrevisjonen i morselskapet og internrevisjonen i det enkelte foretak,.. (4) Finanstilsynet kan gi nærmere bestemmelser om organisering og gjennomføring av internrevisjon i finansforetak, herunder gjøre unntak fra første ledd for bestemte grupper av finansforetak

15 Internrevisjonens oppgaver og stilling Internrevisjonen skal altså: føre kontroll for å påse at finansforetaket er organisert og drives på en forsvarlig måte. I lovmotivene heter det: Formuleringen «føre kontroll for å påse» er valgt for å underbygge uavhengigheten og objektiviteten til internrevisjonen i forhold til foretaket. Det dreier seg mer om en kontrollerende funksjon enn en løpende tilsynsfunksjon. Dette er understreket av at forhold som vurderes som utilfredsstillende, uten ugrunnet opphold skal rapporteres til styret og daglig leder

16 Plikten til å ha internrevisjon Selv om hovedregelen vil være at alle finansforetak skal ha internrevisjon, vil det fortsatt kunne åpnes unntak for visse kategorier gjennom forskrift. Men det uttrykkes i lovmotivene en viss skepsis mot at et slikt unntak knyttes ene og alene til en beløpsstørrelse for forvaltningskapital (sml. dagens grense på 10 mrd.). Også andre vurderingskriterier bør kunne benyttes. Risikonivå, kompleksitet.? Adgang til å hente internrevisjonsfunksjonen helt eller delvis utomhus som en utkontraktering. Må i så fall overholde prinsippene i Utk Supplerende forskriftsregulering for øvrig?

17 Revisor 8-17 Revisor (1) Generalforsamlingen velger en eller flere registrerte eller statsautoriserte revisorer og godkjenner revisors godtgjørelse. Allmennaksjeloven. gjelder tilsvarende for finansforetak som ikke er organisert i aksjeselskaps form. (2) Revisor skal utføre sitt arbeid i samsvar med reglene i revisjonslovgivningen. Finanstilsynet kan fastsette særlige regler om revisors arbeidsoppgaver i finansforetak. Finansforetak kan ikke gi revisor arbeidsoppgaver som kan skape tvil om revisors uavhengighet og objektivitet i forhold til foretaket eller andre konsernforetak. Finanstilsynet kan gi foretaket pålegg om å avslutte oppdrag (3) Finansforetak som inngår i et finanskonsern, skal ha samme revisor som morselskapet i finanskonsernet når annet ikke følger av bestemmelser i eller i medhold av lov. Finanstilsynet kan samtykke i at et datterforetak har annen revisor

18 Revisjonsutvalget 8-18 Plikt til å ha revisjonsutvalg (1) Finansforetak som har konsesjon til å drive virksomhet som bank, kredittforetak eller forsikringsforetak, samt finansieringsforetak med verdipapirer notert på regulert marked, skal ha et revisjonsutvalg.. (2) Med mindre Finanstilsynet bestemmer noe annet, gjelder første ledd ikke for: a) finansforetak som er heleid datterforetak i finanskonsern. b) kredittforetak som utsteder fortrinnsberettigede obligasjoner (OMF) c) finansieringsforetak som ikke har utstedt aksjer eller egenkapitalbevis som omsettes på regulert marked,. (3) Finanstilsynet kan i forskrift eller enkeltvedtak gjøre unntak fra finansforetaks plikt til å ha revisjonsutvalg, og kan gi utfyllende regler om revisjonsutvalgets sammensetning og oppgaver

19 Revisjonsutvalget (forts.) 8-19 Revisjonsutvalgets oppgaver (1) Revisjonsutvalget er et forberedende og rådgivende utvalg for styret. (2) Revisjonsutvalget skal: a) forberede styrets oppfølgning av regnskapsrapporteringsprosessen, b) overvåke systemene for internkontroll og risikostyring samt foretakets internrevisjon, c) avgi uttalelse. om valg av revisor, d) ha løpende kontakt med foretakets valgte revisor om revisjonen av årsregnskapet, e) vurdere og overvåke revisors uavhengighet og objektivitet i forhold til foretaket, jf. revisorloven kapittel 4, herunder særlig i hvilken grad andre tjenester enn revisjon som er levert av revisor, utgjør en trussel mot revisors uavhengighet og objektivitet i forhold til foretaket

20 Revisjonsutvalget (forts.) 8-20 Valg av revisjonsutvalg og dets sammensetning (1) Revisjonsutvalgets medlemmer velges av og blant styrets medlemmer. Styremedlemmer som inngår i den faktiske ledelsen av virksomhet i foretaket kan ikke velges til medlemmer av revisjonsutvalget. (2) Revisjonsutvalget skal samlet ha den kompetanse som ut fra foretakets organisasjon og virksomhet er nødvendig for å ivareta sine oppgaver. Minst ett av medlemmene skal være uavhengig av virksomheten og ha kvalifikasjoner innen regnskap og revisjon. (3) Med mindre Finanstilsynet bestemmer noe annet, kan det i vedtektene fastsettes at det samlede styret skal fungere som foretakets revisjonsutvalg, dersom styret til enhver tid oppfyller kravene etter annet ledd

21 Kap. 15 Virksomhet i finanskonsern Viktig ny fellesregulering om virksomheten i finanskonsern. I 15-1 behandles grensene for morselskapets rett og plikt til å påse at den samlede virksomheten i konsernet organiseres og drives på forsvarlig måte. Ny bestemmelse i 15-4 supplerer de generelle prinsippene om konserninterne transaksjoner i 15-3 med mer konkrete regler, bl.a. om forsikringsforetaks innskuddskonto i tilhørende bank. i 15-5 inntatt nye regler om utveksling av kundeinformasjon mellom konsernforetak, som supplerer taushetsreglene i loven for øvrig. Nov 2011/Dyrhaug 21

22 Om kontrollansvar innenfor finanskonsern 15-1 Alminnelige krav til finanskonsern (1) Holdingforetak og annet morselskap i finanskonsern skal se til at den samlede virksomheten i finanskonsernet organiseres og drives på en forsvarlig måte. Bestemmelsene i 13-1, 13-2, 13-4,. gjelder tilsvarende for den samlede virksomhet i finanskonsernet. (2) Morselskapet skal forvisse seg om at det er etablert klare og hensiktsmessige styrings- og kontrollordninger for den samlede virksomhet i finanskonsernet, og at det er fastsatt retningslinjer og rutiner for å identifisere, styre, overvåke, vurdere og rapportere risiko som finanskonsernet eller konsernforetak er eller kan bli eksponert for. Morselskapet skal se til at bestemmelsene om dette blir fulgt opp av konsernforetakene og med jevne mellomrom foreta en vurdering av soliditeten i finanskonsernet sett i forhold til risikoeksponeringen knyttet til den samlede virksomhet i finanskonsernet. (3) Internrevisjonen i morselskapet skal se til at internrevisjon som omfatter den samlede virksomhet i finanskonsernet, er organisert og blir gjennomført på en forsvarlig måte. Styret i morselskapet fastsetter nærmere retningslinjer for fordelingen av arbeidsoppgavene.. 22

23 Om kontrollansvar innenfor finanskonsern (forts.) (7) Bestemmelsene i første til sjette ledd innebærer ikke at styret, daglig ledelse eller andre styrende organer i morselskapet i finanskonsernet har adgang til å treffe beslutninger med bindende virkning for datterforetak i finanskonsernet

24 Samarbeidende grupper av finansforetak (for eksempel dagens to store sparebankgrupper) I dag ingen egen lovregulering av disse. Betyr at samarbeidet krever godkjennelse (etter den generelle samarbeidsregelen), men at de enkelte banker ut over det reguleres som selvstendige enheter. Lovutkastet bygger på at etableringen av slike grupper krever konsesjon, og at deler av lovverket for finanskonsern vil gjelde for gruppene, og da også i forholdet mellom gruppen (det felleseide konsernet) og den enkelte eierbank. Blant annet: - Reglene om morselskapets ansvar for styrings- og kontrollordningene i hele konsernet - Regelverk om konserninterne transaksjoner - Reglene om adgang til å yte lån og garantier innenfor konsern - Regler om informasjonsutveksling innenfor konsern

25 Utk. kap. 9 Tillitsvalgte og ansatte Samling av regelverk fra fil. og banklover m.v. om ansatte og tillitsvalgte. Klargjøring av sentrale bestemmelser om bl.a.: - adgangen til å ha verv i andre finansforetak - adgangen til å ha verv i andre typer virksomhet Helt nytt lovregime om taushetsplikt. Likeså om habilitet. En viss forenkling av de vanskelige reglene i fil om kreditt til ansatte og tillitsvalgte mv. Nov 2011/Dyrhaug 25