Konkurranse- kunde- og rekrutteringsklausuler. Gjennomgang av regelverket som nå gjelder, hensynene bak de nye reglene og praktiske råd

Transkript

1 Konkurranse- kunde- og rekrutteringsklausuler Gjennomgang av regelverket som nå gjelder, hensynene bak de nye reglene og praktiske råd

2 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Kort presentasjon av kurset

3 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Fra 1. januar 2016 ble regler om konkurranse- kunde og rekrutteringsklausuler i arbeidsforhold lovfestet i arbeidsmiljøloven. Det er strenge regler for å ta klausulene i bruk og omfatter mer saksbehandling for arbeidsgiver. Det ble lovfestet plikt til å betale lønnskompensasjon for bruk av konkurranseklausuler. Maksimal karantenetid er 1 år. Hensikten bak regelverket er å begrense bruken av konkurranseklausuler, noe som tvinger arbeidsgiverne til å foreta en bred vurdering om konkurranseklausul er nødvendig. Alle arbeidsavtaler med konkurransesklausuler må følge nytt regelverk, og overgangsperioden utløp 31. desember Dette kurset gir en innføring i reglene om konkurranseklausuler og kundeklausuler.

4 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Hva vi skal gjennom: Redegjøre for innholdet av ny og klargjørende lovgivning om konkurranseklausuler. Redegjøre for innholdet i den nye lovregulering om bruken av kundeklausuler. Forholdet til konkurranseklausuler i forbindelse med ansatt eiers salg av egen virksomhet og et generelt konkurranseforbud. Kort om ny lovregulering av rekrutteringsklausuler. Noen råd til slutt om utarbeidelse av interne retningslinjer.

5 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Kort om lovarbeidet

6 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Regulering av konkurransebegrensninger for ansatte Lovarbeidet startet i 2010 men et annet forslag ute på høring i Reglene i arbeidsmiljøloven trådte i kraft Overgangsperiode utløp Konkurransebegrensninger i arbeidsforhold tidligere regulert i avtaleloven. Prop. 85 L Endringer til arbeidsmiljøloven og avtaleloven. Viktigste lovendringen innen arbeidslivet ved inngangen til 2016.

7 Før lovendringen Kort om situasjonen før lovendringen

8 Før lovendringen Konkurranseklausuler Klausuler inntil 2 år har blitt godtatt. Avtaleloven 38 (1) (3). Vanskelige og skjønnsmessige regler. Avveining av hensyn i praktisering av reglene. Uforutsigbart. Ikke krav om vederlag. Noen ganger gjorde vederlag klausulen rimelig, og derfor gyldig.

9 Før lovendringen Kundeklausuler Ikke lovregulert. Stor avtalefrihet. Rekrutteringsforbud Ikke lovregulert. Uklar avtalefrihet.

10 Endring av avtaleloven Avtaleloven (L nr. 4 Lov om avslutning av avtaler, om fuldmagt og om ugyldige viljeserklæringer) Avtaleloven 38 (2)-(3) er opphevet.

11 Endring av avtaleloven For avtaler om konkurranseklausuler som inngås utenfor arbeidsforhold: Avtaleloven 38 (1) vil gjelde: «Har noen på grunn av konkurransehensyn forpliktet seg til ikke å drive virksomhet av en viss art eller ta ansettelse i virksomhet av en viss art, er forpliktelsen ikke bindende i den utstrekning den urimelig innskrenker vedkommendes adgang til erverv eller må anses for å strekke seg lenger enn nødvendig for å verne mot konkurranse. Ved avgjørelsen av om forpliktelsen urimelig innskrenker adgangen til erverv, skal det også tas hensyn til den betydning det har for den annen part at forpliktelsen opprettholdes.» Avtaleloven 36 gjelder generelt: Forbud mot sterkt urimelige avtaler.

12 Nye regler om konkurransekunde- og rekrutteringsklausuler Avgrensninger hva vi IKKE skal snakke om.

13 Tilgrensende regler og avtaler Markedsføringsloven Straffeloven Lojalitetsplikt Taushetsplikt EØS-rett Karanteneregulering i staten

14 Konkurranseklausuler Hensyn bak reglene

15 Konkurranseklausuler Ved regulering av konkurransebegrensende avtaler, flere til dels motstridende hensyn: Hensyn som veies mot hverandre: Hensynet til arbeidsgiver, arbeidstaker og samfunnshensyn. Samfunnsmessige hensyn: Samfunnsøkonomisk og at kunnskap kan gå tapt på fagfelt med rask utvikling. Mobilitet viktig samfunnsmessig hensyn. Viktig for arbeidsgiver ved rekruttering at relevante arbeidstakere er tilgjengelige. Behov for vern: Beskytte sin konkurransesituasjon viktig, sårbar hvis konkurrenter får innsikt. Beskyttelse av produkter, metoder eller strategier, behov for vern.

16 Konkurranseklausuler Hensyn bak reglene: Store fremtidige konsekvenser for en arbeidstaker som ikke kan bruke sin arbeidskraft fritt. Arbeidstaker som ikke kan bruke sin arbeidskraft fritt: Livsopphold / forsørgelse. Viktig å bruke kompetansen, være oppdatert, noen bransjer svært raske endringer. Ved ansettelse / forfremmelse: Arbeidstaker ser ikke problemstillingen eller ønsker ikke ta opp ulempene. Ved ansettelse eller forfremmelse kan situasjonen tilsi at ulemper ikke drøftes.

17 Konkurranseklausuler Hensyn bak reglene: Tidsbegrensede avtaler og kompensasjon for begrensning i handlefrihet. Sikre minimumsrettigheter ved lovregulering.

18 Konkurranseklausuler Hva er en konkurranseklausul? Kravene? Nærmere om nødvendighetsvurderingen Hvilke frister? Om redegjørelsen Konsekvenser Bortfall Kompensasjon Varighet Lovbrudd

19 Konkurranseklausuler Arbeidsmiljøloven 14-A-1: Definisjon konkurranseklausul: Med konkurranseklausul menes avtale mellom arbeidsgiver og arbeidstaker som begrenser arbeidstakers adgang til å tiltre stilling hos en annen arbeidsgiver eller starte, drive eller delta i annen virksomhet etter arbeidsforholdets opphør. Hva omfattes av dette? - Nytt ansettelsesforhold. - Selvstendig næringsdrivende. - Aksjonær i et annet selskap.

20 Konkurranseklausuler Kravene: Krav om skriftlighet for å være gyldig. Nødvendig for å ivareta arbeidsgivers særlige behov. Redegjørelse innen frist, ellers bortfall. Kompensasjonsregler, dvs. må betale lønn til arbeidstaker. Maksimalt 1 år fra opphør av arbeidsforholdet.

21 Konkurranseklausuler Nødvendighetskravet så langt det er nødvendig av hensyn til arbeidsgivers særlige behov for vern mot konkurranse

22 Konkurranseklausuler Nødvendighetskravet Eksempler: Tilgang til bedriftshemmeligheter og beskyttet knowhow. Informasjonen kan misbrukes i konkurrerende virksomhet.

23 Konkurranseklausuler Nødvendighetskravet Eksempler: Taushetsplikt og andre begrensninger gir ikke nok vern. Kundeklausuler gir ikke tilstrekkelig vern.

24 Konkurranseklausuler Nødvendighetskravet Vurderingstidspunkt: Når redegjørelse gis. Ikke ved ansettelsen. Ikke etter avslutning av arbeidsforholdet.

25 Konkurranseklausuler Hvilke frister gjelder? Arbeidsmiljøloven 14-A-2 Ved arbeidstakers forespørsel: 4 uker. Ved arbeidstakers oppsigelse: 4 uker. Ved arbeidsgivers oppsigelse: Samtidig med oppsigelsen. Ved avskjed: Innen 1 uke.

26 Konkurranseklausuler Ved skriftlig forespørsel fra arbeidstaker skal arbeidsgiver innen fire uker gi en skriftlig redegjørelse for om og i hvilken grad en konkurranseklausul vil bli gjort gjeldende. Arbeidsgivers særlige behov for vern mot konkurranse skal i tilfelle fremgå av redegjørelsen.

27 Konkurranseklausuler Dersom arbeidstakeren sier opp, og det ikke allerede foreligger en bindende redegjørelse, skal oppsigelsen ha samme virkning som en skriftlig forespørsel. Arbeidsgiveren må sørge for å vurdere om konkurranseklausulen skal gjøres gjeldende dersom arbeidstakeren sier opp stillingen. Lovens system er at en oppsigelse fra arbeidstaker har samme virkning som en forespørsel om redegjørelse. Det innebærer at arbeidsgiveren må gi skriftlig redegjørelse for om og i hvilket omfang konkurranseklausulen gjøres gjeldende innen fire uker fra oppsigelsen er mottatt.

28 Konkurranseklausuler Dersom arbeidsgiveren sier opp arbeidstakeren, og det ikke allerede foreligger en bindende redegjørelse, skal det gis redegjørelse samtidig med oppsigelsen. Dette innebærer at arbeidsgiveren i forbindelse med at oppsigelse skal vurderes, må ta stilling til og eventuelt utarbeide en skriftlig redegjørelse. Det er naturlig at spørsmålet avklares i forbindelse med drøftinger etter 15-1.

29 Konkurranseklausuler Hvilke krav stilles til innholdet av redegjørelsen? Begrunnelsen må være knyttet opp mot arbeidsgivers særlige behov for vern. Om og i hvilken grad konkurranseklausulen vil bli gjort gjeldende. For hvilken periode. Begrensninger (stillingstype, bransje, geografisk område, type virksomhet, osv.).

30 Konkurranseklausuler Redegjørelsen binder arbeidsgiver: Arbeidsmiljøloven 14-A-2 Arbeidsgiver er rettslig bundet av redegjørelsen: 3 måneder fra redegjørelsen er gitt og ut oppsigelsestiden. Begrunnelse kan ikke endres i perioden. Kan ikke endre nedslagsfelt eller varighet.

31 Konkurranseklausuler Konsekvenser av manglende redegjørelse: Den avtalte konkurranseklausulen bortfaller i sin helhet.

32 Konkurranseklausuler Når bortfaller konkurranseklausulen? Kravene til begrunnelse er ikke oppfylt. Oppsigelse på grunn av arbeidsgivers forhold / virksomhetens forhold (mangel på arbeid, omorganisering, mv). Arbeidsgivers mislighold har gitt arbeidstaker rimelig grunn til å avslutte arbeidsforholdet. Ulovlig oppsigelse eller avskjed fra arbeidsgiver. Oppsigelse av klausulen fra arbeidsgiver (ensidig), men kan ikke sies opp ved bindende redegjørelse, eller etter opphør av arbeidsforholdet. Avtaleadgang ved avviklingen og etter dette.

33 Konkurranseklausuler Kompensasjon Arbeidsmiljøloven 14-A-3 Reglene om vederlag er nye. Formålet med beregningsreglene er at kompensasjonen i størst mulig grad skal tilsvare arbeidstakerens faktiske arbeidsvederlag samtidig som det skal være et virkemiddel for å redusere bruken av konkurranseklausuler.

34 Konkurranseklausuler Kompensasjon Beregningsgrunnlaget: «Arbeidsvederlag» Jf. begrepet i ferieloven. Det innebærer at lønn, variable ytelser, bonus, feriepenger, overtidsgodtgjørelse mv. inngår i beregningen. Bonusutbetalinger skal inngå dersom disse kan knyttes til arbeidstakerens personlige arbeidsinnsats. Utgiftskompensasjon og naturalytelser skal ikke inngå i beregningen (avis, bilhold, kost, losji). Det samme gjelder utbetalinger til andre enn arbeidstakeren, typisk verdien av forsikrings- og pensjonspremier. Feriepenger kommer i tillegg. Siste 12 måneder bakover beregnet fra oppsigelse.

35 Konkurranseklausuler Kompensasjon 0-8 G: 100% av arbeidsvederlag. (8 G = kr ,-) (1 G er pr. 1. mai 2017 kr ,-) Over 8 G: 70% av arbeidsvederlag. Maksimalt: 12 G. (dvs. kr ,- for 2017)

36 Konkurranseklausuler Kompensasjon Det kan gjøres fradrag med inntil halvparten av kompensasjonen for arbeidsvederlag eller arbeidsinntekt som arbeidstaker mottar eller opptjener i perioden konkurranseklausulen har virkning. Krone for krone. Mottar eller opptjener i perioden. Fradragsregelen kommer til anvendelse både for inntekt og vederlag fra arbeidsforhold og oppdrag eller verv. Opplysningsplikt ved krav fra arbeidsgiver. Tilbakeholdsrett for arbeidsgiver.

37 Konkurranseklausuler Kompensasjon Fradragsregelen skal motivere arbeidsgiver til å utforme klausuler som ikke begrenser arbeidstakers ervervsmuligheter i større grad enn nødvendig. Må ikke virke slik at den motvirker arbeidstakers motivasjon til å skaffe annet arbeid i perioden klausulen skal gjelde. Arbeidstaker ikke tapsbegrensningsplikt. Skattlegges som arbeidsinntekt. Gjennomfører forskuddstrekk. Betale arbeidsgiveravgift.

38 Konkurranseklausuler Maksimal varighet er 1 år Beregnes fra avslutning av arbeidsforholdet. Løpetid fastsettes ut fra begrunnelsen. Kan ikke endres ensidig av arbeidsgiver med virkning for kompensasjonsplikten.

39 Konkurranseklausuler Konsekvenser av lovbrudd For omfattende konkurranseklausul i avtalen: Kan fritt justeres i redegjørelsen. For omfattende krav i redegjørelsen: Delvis ugyldighet domstol kan regulere til lovlig nivå. Varighet. Begrensninger mht. type stilling, bransje, geografi, osv.) Forhandle om justering. Fastsette justering ensidig fra arbeidsgiver.

40 Konkurranseforbud Salg av virksomhet konkurranseforbud Eier er ansatt i virksomheten hva da?

41 Konkurranseforbud Mange bedriftseieres drøm er å selge virksomheten, til en god og høy pris og når de egentlig ikke vil arbeide mer. Dessverre ikke realistisk. Kjøper vil sikre seg selgers innsats og know how. Kjøper krever derfor reguleringer i kjøpskontrakten for nøkkelpersonell og selgerne, for å betale rett vederlag. For de ansatte i virksomheten gjelder arbeidsmiljøloven. Hva gjelder for selgerne av aksjer eller virksomhet?

42 Konkurranseforbud Konkurranseklausul Selger forplikter seg, i den utstrekning lovgivningen tillater det, i en periode på.. måneder fra Overtakelsesdato til ikke å drive eller delta i noen form for virksomhet som direkte eller indirekte konkurrerer med Selskapets virksomhet. Ikke-tilskyndelse Ikke ta kontakt med eller bidra til at andre tar kontakt med ansatte eller oppdragstakere i Selskapet. Konvensjonalbot Selger er innforstått med at brudd vil innebære et økonomisk tap for Kjøper. Partene enige om at dersom punkt 14 misligholdes av Selger, skal Selger betale en konvensjonalbot på NOK

43 Konkurranseforbud Konkurranseloven 10: «Enhver avtale mellom foretak, enhver beslutning truffet av sammenslutninger av foretak og enhver form for samordnet opptreden som har til formål eller virkning å hindre, innskrenke eller vri konkurransen, er forbudt»

44 Konkurranseforbud Unntak Vilkårene er at begrensningene må være direkte knyttet til transaksjonen, og at de må være nødvendige for gjennomføringen av den. Konkurranseforbud for selger anses normalt ikke som nødvendig dersom overdragelsen kun gjelder materielle aktiva eller eksklusive industrielle og kommersielle eiendomsrettigheter. Inntil 3 års konkurranseforbud aksepteres dersom transaksjonen innebærer overføring av både goodwill og knowhow 2 år dersom transaksjonen kun inkluderer overføring av goodwill. Forutsetningen i begge tilfeller er at konkurranseforbudet er både direkte knyttet til transaksjonen og nødvendig for gjennomføringen av den.

45 Oppsummering konkurranseforbud Det er ofte tillatt å avtale konkurranseforbud med selger av foretak, utover det arbeidsmiljøloven tillater. Forbudet kan gjelde selger som holdingselskap og kontrollerende personlig aksjonær (også om han er ansatt).

46 Kundeklausul Hva er en kundeklausul? Omfang. Redegjørelse. Kompensasjon? Varighet.

47 Kundeklausuler Definisjon Arbeidsmiljøloven 14-A-4 Med kundeklausul menes avtale mellom arbeidsgiver og arbeidstaker som begrenser arbeidstakers adgang til å kontakte arbeidsgivers kunder etter arbeidsforholdets opphør.

48 Kundeklausuler Omfang: En kundeklausul kan bare omfatte kunder som arbeidstaker har hatt kontakt med eller ansvar for det siste året før redegjørelse. Omfatter tilfeller hvor arbeidstaker har hatt direkte kontakt med kunden for eksempel i forbindelse med avtaleinngåelse, kundepleie og oppfølging av kunden. Omfatter tilfeller hvor arbeidstaker har hatt det overordnede ansvaret for kunden, typisk for personer som har myndighet til å binde arbeidsgiver i forbindelse med avtaleinngåelse. Dvs. et tilknytningskrav.

49 Kundeklausuler Redegjørelse Tilsvarende krav og konsekvenser som ved konkurranseklausuler. Angi hvilke kunder som skal omfattes. Det er ikke tilstrekkelig med en generell angivelse av hvilke kunder som omfattes. Det kreves at kundene spesifiseres på en slik måte at det klart fremgår hvilke kunder som omfattes av klausulen.

50 Kundeklausuler Kompensasjon? Ingen regler om kompensasjon for kundeklausul.

51 Kundeklausuler Varighet Maksimalt 1 år fra avslutning av arbeidsforholdet. Revisjonsadgang også i disse tilfeller, men mindre aktuelt i praksis.

52 Klausuler for øverste leder Hvilke regler gjelder for øverste leder?

53 Klausuler for øverste leder Arbeidsmiljøloven 14-A-5 Kan fravikes: Kan avtale at reglene om konkurranse- og kundeklausuler i arbeidsmiljøloven ikke skal gjelde for «virksomhetens øverste leder» Vilkår: «vedkommende i skriftlig avtale har sagt fra seg slike rettigheter mot etterlønn før fratreden» Virksomhetens øverste leder skal forstås på samme måte som i (åremål) og (unntak fra stillingsvernet). Avtale om fraskrivelse av rettighetene kan inngås i forbindelse med ansettelsen, men også senere, for eksempel i forbindelse med avslutning av arbeidsforholdet. Dersom det er inngått avtale, vil likevel reglene i avtaleloven 38 og 36 kunne få anvendelse.

54 Rekruttering Hva er en rekrutteringsklausul? Hva er hovedregelen? Unntak?

55 Rekruttering Rekrutteringsklausuler Arbeidsmiljøloven 14-A-6 Med rekrutteringsklausul menes avtale mellom arbeidsgiver og andre virksomheter som hindrer eller begrenser arbeidstakers muligheter til å ta ansettelse i annen virksomhet.

56 Rekruttering Hovedregel: Forbud mot rekrutteringsklausuler. Unntak: Ved forhandlinger om virksomhetsoverdragelse og inntil 6 måneder fra forhandlingene er avsluttet. I 6 måneder fra gjennomføring av virksomhetsoverdragelse, dersom de berørte arbeidstakere er skriftlig informert av arbeidsgiver. Ulogisk plassering av regelen i arbeidsmiljøloven?

57 Overgangsregler Datoene: Nye regler gjelder avtaler inngått fra og med Avtaler inngått før : Nye regler gjelder fullt fra Perioden for anvendelse av overgangsreglene utløp

58 Interne retningslinjer Hvordan praktisere de nye reglene?

59 Interne retningslinjer Tiltak og vurderingstemaer: Gjennomgang av alle selskapets ansettelseskontrakter og regulere klausuler slik at de er i samsvar med dagens regelverk. Selskapet bør vurdere hvilke retningslinjer som skal gjelde for konkurranseklausulene. Bør sikre at slike klausuler praktiseres i samsvar med regelverket. Bør sikre at virksomheten ikke påføres unødvendige kostnader i form av lønn til de som har konkurranseklausul.

60 Interne retningslinjer Bør stille disse spørsmålene ved utarbeidelse av nye retningslinjer: I hvilke stillinger kan det avtales konkurranseklausul? Vurdere hvilke grupper ansatte som bør ha hvilke klausuler. Hvor langvarig skal en konkurranseklausul være? Hvem i bedriften skal bestemme om en avtalt konkurranseklausul skal gjøres gjeldende?

61 Takk for meg! Eirin Simonsen partner / advokat Mail: simonsen@braekhus.no Tlf: Mob: