Antikorrupsjon i praksis Hvor går grensen mellom korrupsjon og ulovlig kundepleie?

Transkript

1 Antikorrupsjon i praksis Hvor går grensen mellom korrupsjon og ulovlig kundepleie? Deloitte Advokatfirma Arnt Angell Ragnhild Georgsen

2 Hva er korrupsjon? Korrupsjon defineres på forskjellige måter: Latin: en som mangler integritet Korrupsjon er misbruk av makt i betrodde stillinger Nepotisme, maktmisbruk kan være straffbart, men er ikke nødvendigvis straffbar korrupsjon. En forutsetning for straffbar korrupsjon er en overføring av et gode mellom to parter, det må med andre ord være en bestikkelse 2

3 En betydelig utvikling 1977 Foreign Corrupt Practices Act 1996 Ikke lenger fradrag for bestikkelser i utlandet 1997 OECD-konvensjonen 1999 Europarådskonvensjonen 2003 Nye straffebud mot korrupsjon 2003 FN-konvensjonen 2010 UK Bribery Act 3

4 Fokus på bestikkelser i utlandet 4

5 Økokrims trusselvurdering 5

6 6

7 Corruption and bribery around the world Services for which bribes are commonly paid Land Services 21% Education 16% Taxes/ customs 15% Judiciary 24% Utilities 13% Medical 17% Registry/ permits 21% Police 31% Source: Trace International, Global Corruption Barometer 2013

8 Korrupsjon

9 «Korrupsjon truer rettsstaten, demokratiet og menneskerettighetene, undergraver godt styresett, billighet og sosial rettferdighet, vrir konkurransen, hindrer økonomisk utvikling og utgjør en fare for stabiliteten i demokratiske institusjoner og samfunnets moralske grunnlag». Fortalen til Europakonvensjonen av

10 Straffeloven av 2005 (ikrafttredelse 1.okt 2015) 378 For korrupsjon straffes den som a) for seg eller andre krever, mottar eller aksepterer et tilbud om en utilbørlig fordel i anledning av utøvelsen stilling, verv eller utføringen av oppdrag b) gir eller tilbyr noen en utilbørlig fordel i anledning av utøvelsen av stilling, verv eller utføringen av oppdrag Med stilling, verv eller oppdrag menes også stilling, verv eller oppdrag i utlandet Grov korrupsjon straffes med fengsel inntil 10 år. Medvirkning straffes på samme måte. 379 ( ) skal det blant annet legges vekt på om handlingen er forøvd av eller overfor en offentlig tjenestemann eller noen annen ved brudd på den særlige tillit som følger med hans stilling, verv eller oppdrag, om den har gitt betydelig økonomisk fordel, om det forelå risiko for betydelig skade av økonomisk eller annen art, eller om det er registrert uriktige regnskapsopplysninger, utarbeidet uriktig regnskapsdokumentasjon eller uriktig årsregnskap. For påvirkningshandel straffes den som 380 a) for seg eller andre krever, mottar eller aksepterer et tilbud om en utilbørlig fordel for å påvirke utføringen av stilling, verv eller oppdrag, eller b) gir eller tilbyr noen en utilbørlig fordel for å påvirke utføringen av stilling, verv eller oppdrag. Med stilling, verv eller oppdrag ( ) menes også stilling, verv eller oppdrag i utlandet. 10

11 Ikke straffbart Tilbørlig Utilbørlig Kvalifisert utilbørlig Kritikk-/klanderverdig Klart klanderverdig Markert avvik fra det tilbørlige

12 Hvor går grensen for straffbar korrupsjon? Lovens utilbørlig fordel betyr klart klanderverdig Kan være klanderverdig, men ikke straffbart Normal kundepleie er lov Hva med lobbyvirksomhet? Hva er avklart i Ruterdommen? 14

13 Ruter- dommen Var tre middager på totalt kr straffbar korrupsjon? Fra Høyesteretts dom: Driftssjefen i kommunalt selskap med ansvar for store deler av kollektivtrafikken i området, hadde deltatt i tre middager bekostet av bussprodusent som var leverandør av busser til flere av de selskapene det offentlige selskapet hadde driftsavtaler med. Høyesterett viste til at uttrykket «utilbørlig» i strl. 276a første ledd innebærer at det må foreligge et ganske klart klanderverdig forhold, og uttalte at når en fordel ikke er av varig karakter, men konsumeres i tilknytning til et arrangement som i seg selv er relevant for arbeidstakerens stilling, vil det normalt ikke være aktuelt å anvende straffelovens korrupsjonsbestemmelse. I saken forelå det heller ikke noe påvirkningsmoment som i seg selv tilsa at driftssjefen hadde opptrådt klanderverdig, og han hadde ikke holdt deltakelsen i middagene skjult. 15

14 Facilitation payments / smøring En utfordring for mange norske selskaper Norge: Ikke straffbart hvis det er tvang/press US: Omtrent som Norge routine governmental action UK: Alle former for facilitation payments er forbudt og straffbare Men grensene er uklare, og rettspraksis finnes ikke En annen ting er om slike betalinger vil bli forfulgt av de forskjellige lands myndigheter Hvilke holdning bør selskap ha til dette? 16

15 Kundepleie 17

16 Hva er kundepleie? Samlebetegnelse på tiltak for å ivareta og skaffe nye kunder eller relasjoner som er viktige for bedriften. Profilerere bedriftens mål, verdier og produkter Bygge relasjoner Komme i en forhandlingsposisjon Markere strategiske endringer Sikre inngåelse av forretningsavtaler Opparbeide eller opprettholde bedriftens omdømme Representasjon av bedriften utad Posisjonere bedriften overfor konkurrenter Smøring/ gaver Kundepleie i seg selv ikke ulovlig- men kundepleie som medfører en utilbørlig fordel for mottaker kan falle inn under korrupsjonsbestemmelsene. 18

17 19

18 Gifts, travel, entertainment and other things of value Thus, it is difficult to envision any scenario in which the provision of cups of coffee, taxi fare, or company promotional items of nominal value would ever evidence corrupt intent, and neither DOJ nor SEC has ever pursued an investigation on the basis of such conduct 2 Potential considerations: Free coffee, soda, or donuts not likely to drive a government inquiry Consider the costs and benefits of approving and tracking items of nominal value provided to officials Focus on higher risks areas, such as: Products or discounts on products or services provided to government officials Donation of company products to government agencies or charities Cash donations to a local charity or community organization 2 Criminal Division of the U.S. Department of Justice and Enforcement Division of the U.S. Securities and Exchange Commission, A Resource Guide to the U.S. Foreign Corrupt Practices Act (November 14, 2012)

19 Må det bevises et konkret formål med bestikkelsen? Fesil- saken (Rt ) (37) Domfellelse for korrupsjon er svært alvorlig. Strafferammen er høy, og den samfunnsmessige fordømmelse er sterk. Svært ofte medfører det tap av stilling. Det kan etter mitt syn bare være i svært spesielle tilfelle at det er grunn til å dømme etter korrupsjonsbestemmelsen dersom en må se helt bort fra at det foreligger et påvirkningsmoment. Vurderingen av dette kan være vanskelig. Hva som konkret finnes å være utilbørlig, vil et stykke på vei kunne avhenge av hva som er alminnelig akseptert i bransjen, og hvorvidt ytelsen skjer i full åpenhet eller forsøkes skjult. (38) På generelt grunnlag er jeg imidlertid enig med lagmannsretten i at loven ikke utelukker at også den som gir eller tilbyr en utilbørlig fordel i anledning stilling, verv eller oppdrag uten påviselig motiv, kan bli dømt for korrupsjon. Spørsmålet kommer ikke på spissen i vår sak, idet lagmannsretten har lagt til grunn at Bs ytelse var smøring i form av strategisk posisjonering av Z AS i forhold til X-systemet.

20 Påvirkningshandel 22

21 Påvirkningshandel strl. 389 Med bot eller fengsel inntil 3 år straffes den som a) for seg eller andre krever, mottar eller aksepterer et tilbud om en utilbørlig fordel for å påvirke utøvelsen av en annens stilling, verv eller utføring av oppdrag, eller b) gir eller tilbyr noen en utilbørlig fordel for å påvirke utøvelsen av en annens stilling, verv eller utføring av oppdrag. Med stilling, verv eller oppdrag i første ledd menes også stilling, verv eller oppdrag i utlandet. 23

22 Påvirkningshandel forts. Uten betydning om påvirkningsagenten er beslektet med eller om det foreligger annet tilknytningsforhold til beslutningstaker Bestemmelsen får anvendelse selv om påvirkningsagenten bare pretenderer å kunne øve innflytelse Ikke krav om at påvirkningsagenten gjør et reelt forsøk på å påvirke 24

23 Korrupsjon i Norge 25

24 Hva slags korrupsjonssaker har vi i Norge? Innen mange bransjer, selv om bygg og anlegg har vært utsatt Typisk knyttet til å vinne en kontrakt eller anbud De fleste sakene gjelder store beløp og/ eller verdier Men også en trend at finnes saker av mindre format og på stadig nye områder 26

25 Korrupsjonen i Norge Sakene som er avslørt i det siste årene er heller et bevis på at vi er i en oppryddings-fase enn at ting er blitt verre her i landet Jeg tror ikke norske firmaer betaler bestikkelser. Etikkansvarlig i NHO,

26 Kan vi si noe mer om omfanget i Norge? 45 straffesaker siden 2003 Synes å være en svak økning Nye saker kommer til innen forskjellige områder Både bestikkelser utenlands og i Norge Vi vet det er mørketall, men ingen vet hvor store fordi: Korrupsjon er vanskelig å avdekke, og er en skjult form for kriminell virksomhet 28

27 Korrupsjon er vanskelig å avdekke Bare de direkte involverte kjenner avtalen De er bevisst på å skjule spor planmessig De skjuler seg bak regelverk/praktisering De søker forankring i andre alibi De er ressurssterke og er gitt betydelig tillit De er forberedt og dekker hverandre De skjuler bestikkelsen De har stor fallhøyde og tilstår ikke 29

28 Eksempel på en som ikke tilsto Avhør 1: Jeg har aldri mottatt kontanter eller andre fordeler fra noen leverandører til X Avhør 2: Jeg må tenke meg om - hva de pengene er for noe det er helt sikkert en naturlig forklaring Avhør 3: Pengene er en form for gratiale for god jobb I retten: Jeg skulle passe på pengene for mine leverandører de skulle betales tilbake til dem på et senere tidspunkt 30

29 Dekkhistorier Knyttes ofte opp mot reelle hendelser Utleie av formuesobjekter Låneavtaler Arv/gaver (innrømmer svarte penger) Know How / produktutvikling Relasjonsbygging (feriereiser) Konsulentavtaler / utførte tjenester Hvorfor dekkhistorier: Korrupsjonsavtalen må holdes skjult Korrupsjonsbetalingen må gis en formell fasade Det må være en formell pengestrøm Etablere en form for sikkerhet for begge parter Hemmelige forhandlinger 31

30 Hva kjennetegner den korrupte? Den korrupte er opptatt av penger og materielle verdier Grisk Mener ofte at de på en eller annen måte fortjener det Vil ha kontroll notater gjemmer bevis Tar vare på kvitteringer Tilbakedaterer dokumenter Hvorfor korrupt? Grådighet Liten riskio Uvitenhet Nødvendighet 32

31 33

32 Korrupsjon er vanskelig å avdekke, men Jeg vil ha lukket rett. Skal faen ikke ha de kjerringene i Aftenposten i retten. Det er jo faen deres skyld alt sammen Fy faen, du snakker om å bli tatt med buksa nede. NN, avlyttet av ØKOKRIM, avspilt i tingrett

33 Korrupsjon opptrer ofte sammen med flere former for kriminaltiet En rekke eksempler på at det samtidig foregår tapping av selskapet: Utroskap Regnskapsovertredelser er vanlige, bestikkelsen må skjules Bestikkelsen må ofte hvitvaskes Kan også være brudd på andre straffebud Noen er bare korrupte, andre operer på flere felt 35

34 Modus operandi særlig ved bestikkelser utenlands Utstrakt bruk av hvitvaskingsoperasjoner Skatteparadiser slush funds Overfakturering Kontante transaksjoner Bruk av mellommenn/agenter ( fiksere ) Bruk av hjelpere korrupte relasjoner 36

35 Mer om saker fra rettspraksis 60 % av sakene knyttet til offentlig tjenestemann Mer enn de fleste ville anta? Kommunale selskap Nav, Skatteetaten, Politi To saker er spesielle fordi det var øverste leder som viste seg å være korrupt, og felles for begge var at de hadde en usedvanlig sterk posisjon som leder. 37

36 38

37 39

38 40

39 41

40 42

41 43

42 44

43 Om bestikkelse av utenlandske tjenestemenn

44 Ønsker du mer informasjon? Meld deg på vårt gratis morgenseminar 24. november 2015 Mer informasjon og påmelding finnes her: 46

45 Takk for oss! Arnt Kvitberg Angell Partner Advokat Deloitte Advokatfirma AS Dronning Eufemias gate 14, 0191 Oslo, Norway Tel/Main: Mobile: Ragnhild Georgsen Advokatfullmektig Consultant Tax & Legal Deloitte Advokatfirma AS Damsgårdsveien 135, 5160 Laksevåg Tel/Main: Mobile:

46 Deloitte refers to one or more of Deloitte Touche Tohmatsu Limited, a UK private company limited by guarantee, and its network of member firms, each of which is a legally separate and independent entity. Please see for a detailed description of the legal structure of Deloitte Touche Tohmatsu Limited and its member firms. Deloitte Norway conducts business through two legally separate and independent limited liability companies; Deloitte AS, providing audit, consulting, financial advisory and risk management services, and Deloitte Advokatfirma AS, providing tax and legal services. This communication contains general information only, and neither Deloitte AS nor Deloitte Advokatfirma AS is, by means of this publication, rendering professional advice or services and shall not be responsible for any loss whatsoever sustained by any person who relies on this communication.