geir woxholth selskapsrett

Transkript

1

2

3 [start tittel] geir woxholth selskapsrett

4 [start kolofon] Gyldendal Norsk Forlag AS utgave, 1. opplag 2018 ISBN Omslagsfoto: Mikael Andersson / Mira / Samfoto Sats: Bøk Oslo AS Brødtekst: Minion 10,5/15 pkt Alle henvendelser om boken kan rettes til Gyldendal Juridisk Postboks 6730 St. Olavs plass 0130 Oslo juridisk@gyldendal.no Det må ikke kopieres fra denne boken i strid med åndsverkloven eller avtaler om kopiering inngått med KOPINOR, interesseorgan for rettighetshavere til åndsverk. Kopiering i strid med lov eller avtale kan medføre erstatningsansvar og inndragning og kan straffes med bøter eller fengsel.

5 [start ded] Til Axel

6 [start forord]

7 Forord Etter lenge å ha inntatt en beskjeden posisjon som valg- og spesialfag har selskapsretten endelig erobret en høyst fortjent plass blant de obligatoriske fagene på jusstudiet! Dette er et resultat av de praktiske realitetene: Stadig flere jurister uten spesialkunnskaper i faget har gitt uttrykk for at er det noe de har savnet teoretisk skolering i, så er det nettopp selskapsrett. Selskapsrettslige problemstillinger er ikke lenger forbeholdt forretningsadvokatene, men er noe enhver jurist møter i det praktiske rettsliv. Det er på denne bakgrunn en stor utfordring å skrive en lærebok i selskapsrett for det obligatoriske jusstudiet ved UiO. Det har vært et hovedanliggende at boken skal være inspirerende og føre til at studentene angriper faget «con amore», og ikke fordi de «må». Den skal også prioritere spørsmål som er praktiske. Samtidig skal strukturen være så logisk at leseren får et grunnlag for å forstå tenkemåten i selskapsretten. Av denne grunn er behandlingen av ansvarlige selskap og aksje- og allmennaksjeselskap i all hovedsak gjort integrert. Dette er utvilsomt det mest pedagogiske, men samtidig fremstillingsteknisk en betydelig utfordring. Endelig skal fremstillingen ha overføringsverdi i forhold til andre formuerettslige fag, som avtalerett, kontraktsrett og tredjemannsvernfagene (dynamisk tingsrett, panterett, konkursrett). Disse prioriteringene har ført til at fokus i atskillig grad er rettet mot de grunnleggende prinsipper og tenkemåter. Mye av fremstillingen er sentrert om det jeg anser som «den røde tråd» i selskapsretten aksen kapitalinnskudd, heftelsesform, finansiering, utdelinger, organisasjon. Behandlingen av disse reglene er gjort ganske utførlig. 7

8 forord Prioriteringen foran har ført til at drøftelsene i noen grad er rettssammenlignende. Det kommer blant annet til uttrykk når det gjelder redegjørelsen for de selskapsrettslige reglene om ugyldighet, mislighold, misligholdsvirkninger mv, som trekker linjer til avtale- og obligasjonsretten. Av pedagogiske grunner har jeg tillatt meg en del gjentakelser. For eksempel er betydningen av og sondringen mellom bunden og fri egenkapital i aksje- og allmennaksjeselskap fremstilt både i forbindelse med reglene om selskapskapitalen, utdelinger og finansiering. Sammenhengen mellom det begrensede ansvar i aksjeog allmennaksjeselskap og den bundne selskapskapitalen er også påpekt i en slik grad at noen kanskje kan synes den er overbetonet. Bak dette ligger det en tanke: Den er at gjentakelsen skal gi en opplevelse av forståelse ved at det fokuseres mot den indre sammenhengen i det selskapsrettslige regelverket. Opprinnelig var det meningen at Ola Mestad skulle være medforfatter av denne boken, og han har vært til stor inspirasjon i planleggingsfasen. Ola fikk imidlertid så mye å gjøre med et kvalifikasjonsarbeid at han høyst motvillig måtte meddele meg at jeg måtte skrive boken alene. Jeg takker ham for en morsom tid i innledningsfasen Ola er en mester til å se mulighetene! Jeg har naturligvis søkt å gi boken en egen profil gjennom utvalg av rettsstoff og prioriteringen av det fremstillingsmessige. Men den bygger på et bredt kildegrunnlag, der selskapsrettslig litteratur også inngår. Jeg har valgt å holde antallet henvisninger på et nokså beskjedent nivå, noe som må være helt akseptabelt i en lærebok. Men jeg kan ikke komme utenom å nevne den inspirasjon som Ole Gjems-Onstads bok Valg av selskapsform har hatt. Når det gjelder ansvarlig selskap, har jeg hatt større glede av Aarbakke/Aarbakke, Ansvarlige selskaper og indre selskaper, enn min egen kommentarutgave til samme lov. Boken tilegnes min yngste sønn, Yngve Axel (10), som inntil videre fortsatt er så liten og entusiastisk at han gidder å leke med meg på golfbanen, i slalåmbakken og i Nordmarka. Fjällbacka, august 2004 Geir Woxholth 8

9 [start forord] Forord til sjette utgave Femte utgave av Selskapsrett er utsolgt, og det er vedtatt enkelte endringer i selskapslovgivningen og rammelovgivningen. Boken utkommer derfor i en ny utgave. Den er holdt à jour med ny rettspraksis og andre sentrale rettskilder. Som fremholdt i forordet til fjerde utgave er dette en lærebok. Av den grunn er det ikke foretatt henvisninger til annen juridisk litteratur i et slikt omfang som ville ha vært naturlig i et forskningsarbeid. Boken gir i likhet med tidligere utgaver en fremstilling av EU-retten som rettskildegrunnlag, men det har på grunn av lærebokformålet ikke vært noen målsetting å gi en utførlig redegjørelse for EU-domstolens rettspraksis eller regelverket ellers. Oslo, august 2017 Geir Woxholth 9

10

11 Innhold DEL I GRUNNLEGGENDE SELSKAPSRETT Selskapsretten og selskapsformene Selskapsretten: Rettslig plassering Selskapsrettslig lovgivning og rammelovgivning Selskapsrettens betydning Selskapsrettslig avtalefrihet? Selskapsbegrepet Selskapsdeltakere. Selskapsandeler Valg av selskapsform. Foretaksstatistikk Selskapsformene Personselskap og kapitalselskap Ansvarlig selskap Aksjeselskap Allmennaksjeselskap Kommandittselskap Enkeltpersonforetak Indre selskap Andre organisasjonsformer Det tingsrettslige sameiet Stiftelse Forening Samvirkeforetak Kort om selskapets stiftelse og foretaksregistrering Grunnleggende aksjeselskapsrett Aksjekapital og aksjeinnskudd Aksjebevis, aksjeeierbok, aksjeeierregister Aksjeeier, aksjeeierrettigheter

12 innhold Aksjen som formuerettighet Aksjeeierrettighetene ved aksjeovergang Grunnleggende om ansvarlige selskapers rettsforhold Enkelte prinsipper i aksjeselskapsretten Innledning Prinsippet om den indirekte heftelse Prinsippet om den begrensede heftelse Prinsippet om bunden egenkapital Prinsippet om aksjeeierdemokrati Prinsippet om minoritetsvern Prinsippet om likhet Prinsippet om forbud mot myndighetsmisbruk Prinsippet om offentlighet Enkelte prinsipper for ansvarlig selskap Innledning: Prinsippene om innskuddsfrihet og ubegrenset ansvar Prinsippet om enstemmighet Prinsippet om lojalitet Selskapet som juridisk person Rettsgrunnlag: Lov, vedtekter, selskapsavtale og aksjeeieravtale. EU-retten og dens betydning Lovgivningen EU-retten og dens betydning for norsk selskapsrett: Selskapsdirektivene Selskapsstatuttet. NUF. SE-selskapet. SUP-selskapet Hvilken nasjonalitet har selskapet: Selskapsstatuttet Hva er omfattet av selskapsstatuttet? Norsk filial av utenlandsk foretak (NUF) SE-selskapet SUP-selskapet Vedtekter/selskapsavtale Innledning Vedtektene Selskapsavtalen Særlig om selskapsformålet Aksjeeieravtaler Forholdet mellom vedtekter og aksjeeieravtaler i praksis: Telia/Telenor Selskapets økonomiske funksjon. Teorier om selskapets formål. Selskapers samfunnsansvar De vernede interesser

13 innhold 9.2 Økonomiske teorier Selskapers samfunnsansvar Corporate Governance DEL II EIERNES ANSVARSFORHOLD OG INNSKUDDSPLIKT Innledning Aksjeselskap/allmenn aksjeselskap Upersonlig, indirekte og begrenset ansvar Kapitalkrav. Reglene om innbetaling av aksjekapital Kapitalkrav: Krav til minstekapital. Krav til forsvarlig likviditet og egenkapital Krav om innbetaling av selskapskapitalen Identifikasjon og ansvarsgjennombrudd Ansvarlig selskap Personlig, direkte og ubegrenset ansvar Regress DEL III FINANSIERING AV SELSKAPETS VIRKSOMHET Innledning: Egenfinansiering, fremmedfinansiering og mellomformer Egenfinansiering Fremmedfinansiering Egenkapital og fremmedkapital Egenkapital Fremmedkapital Selskapets balanse: Eiendeler, egenkapital og gjeld Egenkapital og aksjekapital Selskapets «frie» egenkapital Kapitalnedsettelse Kapitalforhøyelse Innledning Fondsemisjon Emisjon mot nytegning og innskuddsplikt Særlig om finansielle instrumenter etter asl/asal kapittel 11 og om ansvarlig lånekapital Oversikt Lån med rett til å kreve utstedt aksjer eller med konverteringsrett til aksjer

14 innhold 7.3 Lån med særlige vilkår Tegningsrettsaksjer Frittstående tegningsretter Ansvarlig lånekapital DEL IV SELSKAPETS AVTALER Innledning Avtaler mellom selskap og aksjeeier eller medlem av selskapets ledelse mv DEL V ORGANISASJON OG MYNDIGHET. REPRESENTASJON UTAD Grunnleggende om selskapets organisasjon, selskaps organenes kompetanse og represen tasjon utad Organiseringen av aksjeselskap/allmennaksjeselskap Generalforsamlingen Generalforsamlingen som øverste organ Ekstraordinær generalforsamling Tidspunkt og innkalling Lik stemmerett én aksje gir én stemme. Stemmerettsbegrensninger Stemmerettsbegrensninger de lege ferenda Flertallskrav. Beslutningsdyktighet Møteregler Selskapets ledelse: Styret, daglig leder og bedriftsforsamling Selskapets ledelse Styret Valgforsamlingen for styret. Antall styremedlemmer. Flertallskrav Styrets myndighet, oppgaver og ansvar Godtgjørelse fra selskapet til styremedlemmer Godtgjørelse til styremedlemmer mv fra andre enn selskapet Særlig om styrets fastsettelse av lederlønninger og annen godtgjørelse til ledelsen Styremedlemmers tjenestetid. Fjerning av styremedlemmer Krav om representasjon av begge kjønn i styret i allmennaksjeselskap Styrets saksbehandling Daglig leder Innledning Daglig leders oppgaver, myndighet og ansvar

15 innhold 2.24 Bedriftsforsamlingen Revisor Organisering av ansvarlig selskap Selskapsmøtet Obligatorisk organ Sammensetning Selskapsmøtets kompetanse Saksbehandling Den enkelte deltaker Styret Fakultativt organ Sammensetning Saklig myndighet Saksbehandling Daglig leder Revisor Representasjon utad Grunnleggende om organkompetanse. Forholdet til fullmakt Sondringen mellom rett og legitimasjon i selskapsretten Modifikasjoner: Reglene om foretaksregistrering Aksje- og allmennaksjeselskap Ansvarlig selskap DEL VI DELTAKERNES RETT TIL SELSKAPSFORMUEN Innledning Utdelinger fra aksje- og allmennaksjeselskap Hovedprinsipp. Lovgrunn. Begrepsbruk: Bunden og fri egenkapital Utdelingsbegrepet Utbyttereglene Konsernbidrag Gaver Kreditt og sikkerhetsstillelse Selskapsfinansierte aksjeerverv Sanksjoner ved ulovlige utdelinger mv Restitusjonsplikt ved ulovlige utdelinger Ulovlige gaver Ulovlig kreditt og sikkerhetsstillelse Avtale i strid med forbudet mot selskapsfinansierte aksjeerverv Utdelinger fra ansvarlig selskap

16 innhold DEL VII SALG AV SELSKAPSANDEL. UTLØSNING ETTER OPPSIGELSE Innledning Aksje- og allmennaksjeselskap Aksjenes omsettelighet Nærmere om samtykkekrav og samtykkenektelse Vedtektsfestede personklausuler Forkjøpsrett Selskapets erverv av egne aksjer Ansvarlig selskap Omsettelighet Overdragerens og erververens rettsstilling som følge av overdragelsen Uttreden DEL VIII MISLIGHOLD MV. UGYLDIGHET. SANKSJONER Innledning. Systematikk Mislighold mv Misligholdsreglenes virkeområde Særlig om mislighold mv og anvendelse av sanksjoner ved overdragelse av selskapsandel Sanksjonsbruken ved andre misligholdsspørsmål mv Innledning Utelukkelse. Utløsning. Innløsning Oppløsning Hevning Ugyldighet Ugyldig tilslutning til selskapsforholdet Ugyldige selskapsvedtak Erstatningsansvar Problemstilling Ansvarsgrunnlaget: Krav fra selskapet. Selskapets tap Ansvarsgrunnlaget: Krav fra andre enn selskapet Særskilt om medvirkningsansvar DEL IX TVANGSINNLØSNING Tvangsinnløsning DEL X TREDJEMANNSVERN Problemstilling

17 innhold 2 Rettsvernsregler ved eierskifte i ansvarlig selskap og aksjeselskap der aksjene ikke er registrert i et verdipapirregister Hovedregel nr 1: Vedtektenes fortrinn Hovedregel nr 2: Prinsippet i gjeldsbrevloven Forholdet mellom erverver og avhenders kreditorer Forholdet mellom erverver og dobbelterverver Selskapets frigjørende betaling til den som fremtrer som eier av selskapsandelen Legitimasjons- og rettsverns regler ved eierskifte i allmenn aksjeselskap og aksje selskap der aksjene er registrert i et verdipapirregister Oversikt Mangler ved avhenderens rett Forholdet mellom erverver og overdragers kreditorer Forholdet mellom erverver og dobbelterverver Selskapets frigjørende betaling til den som er registrert som eier av aksjen Pantsettelse av selskapsandel Pantsettelse av aksje Pantsettelse av andel i ansvarlig selskap DEL XI KONKURS I SELSKAPSFORHOLD Konkurs i selskapsforhold DEL XII OPPLØSNING OG AVVIKLING (LIKVIDASJON) Oversikt Oppløsning etter beslutning fra deltakerne Oppløsning etter krav fra deltaker Avvikling (likvidasjon) DEL XIII OMORGANISERING Innledning Endring av selskapsform Fusjon Fisjon

18 innhold DEL XIV KONSERNSPØRSMÅL Konsernspørsmål DEL XV RETTSLIGE RAMMER FOR NÆRINGSVIRKSOMHET I SELSKAPSFORM Innledning. Næringsfrihet og forvaltningsregulering Registreringslovgivningen Oversikt Enhetsregisteret Foretaksregisteret Skattelovgivningen Innledning Beskatning av (allmenn)aksjeselskap og aksjeeiere Deltakerlignede selskap Regnskaps- og revisorloven Foretaksnavneloven Konkurranseloven Børslovgivningen. Verdipapirhandelloven Børsnotering: Bakgrunn og formål Særlig om vilkårene for børsnotering Opplysningsplikt. Prospektkrav Misbruk av innsideopplysninger. Kursmanipulering God forretningsskikk Tilbudsplikt «takeovers» Meldeplikt. Flagging Litteratur Lovregister Domsregister Stikkord

19 [start del] del i Grunnleggende selskapsrett

20 [start kap]