«Kjøp/salg av aksjer i selskaper med næringsvirksomhet»

Transkript

1 «Kjøp/salg av aksjer i selskaper med næringsvirksomhet» #Oppdatert Tromsø 14. september 2017 Partner/dr. juris Ole-Martin Lund Andreassen Partner/advokat Christian O. Hartmann Utkast, 15. mai 2017

2 Transaksjonsprosessen i et nøtteskall Forberedelser og innledende samtaler Bud/aksept/ Term-sheet Due diligence Sluttforhandli nger/spa Overtakelse/ oppgjør Integrasjon Ev. endelig kjøpesumsberegning Selger og kjøper må gjøre sine forberedelser Datarom Selger gjøre egen due diligence? Konfidensialitetsavtale? Eksklusivitetsavtale? Verdivurdering Omstrukturering Fastleggelse av kjøpesum og andre sentrale vilkår/premisser Forbehold Tidslinje for transaksjonen Kontakt med finansieringskilder Kommersiell Finansiell Skatt og avgift Juridisk Teknisk Miljø Fremlegge DD funn Identifisere uavklarte DD forhold Forhandlinger om selgers endringer Forhandling vederlagsjusteringer Endelig garantikatalog Avklare gjennomføringsbetingelser Closingdok. Innhente nødvendige samtykker (eks. bank) Håndtering av betingelser for gjennomføring Konkurransetilsynet Ansatte Nedbemanning Systemer Regnskapssystemer Omstrukturering Etc. Revidert perioderegnskap Earn Outmodeller Utbetaling fra oppgj.ansv.

3 Mentalt forberedt til å kjøpe eller selge? Motivasjon for transaksjonen Hva er suksess for deg? Hvor fleksibel vil du være hva er din forhandlingsposisjon og vilje? Hvor god tid har du? husk at DD kan være et hardt møte med realitetene - både for kjøper og selger! Vi ser først og fremst prosessen fra kjøpersiden men erfaringen vår viser at den forberedte selger sparer fradrag! 3

4 Budfasen Det enkle er ofte det beste! Beskriv parameterne for prisingen Hvilke forbehold er nødvendig: Due diligence NB: Beskriv omfang og konsekvenser av evnt. funn Styreforbehold Forbehold om signert omforent kontrakt Finansiering EK/Bank Konfidensialitet/eksklusivitet hva kan selger videreformidle?

5 Den avtalemessige reguleringen kan bli kritisk! Rettspraksis (RG 2009 s. 1363) Kjøper skal innen et nærmere fastsatt tidspunkt gjennomføre en juridisk, teknisk og økonomisk gjennomgang av aksjeselskapet. Kjøper tar forbehold ved resultatet av den tekniske, juridiske og økonomiske gjennomgangen. I salgsprospektet hadde selger oppfordret kjøper til å lese leieavtalene. Da kjøper leste leieavtalene under DD, ble det oppdaget at leietaker hadde opsjon til å fornye leieavtalen til samme lave leie. Kjøper tapte saken. Lagmannsretten uttalte: kjøper kun har behov for å ta forbehold om å undersøke riktigheten av de opplysninger som ikke direkte fremkom av det materialet som kjøper var tilbudt å undersøke før bindende kjøpsavtale ble inngått. Bruk rådgiver fra oppstart få kontroll på førsteutkastet! 5

6 Hvorfor man bør gjennomføre due diligence For å avdekke forhold som tilsier at man ikke bør kjøpe virksomheten «Deal Breakers» For å teste verdivurderingen og kjøpesum For å kartlegge risikofaktorer som man skal kreve garantier eller prisavslag for For å identifisere forhold som må ryddes opp i / forbedres etter kjøp OBS: En mangelfull due diligence kan etter kjøpsrettslige prinsipper/ rettspraksis lede til at kjøper overtar selgers risiko for uriktige eller mangelfulle opplysninger om selskapet Upresise avtaler kan avskjære kjøpers mulighet til å utnytte funn i due diligence 6

7 Alle fire elementer er erfaringsmessig relevant «Deal breaker» Påvirker verdivurderingen Forbedres av kjøper etter transaksjonen Kartlegge risiko som må håndteres i SPA (prisavslag/garanti)

8 Hvor har vi fokus? Mandatet setter rammene for våre undersøkelser De kommersielle forutsetninger som har vært sentrale for kjøper Bransjespesifikke risiko og info om den aktuelle virksomheten Samhandling mellom rådgiverne, særlig der skatt/avgift behandldes av annen rådgiver

9 Eksempler på funn i d.d.næringseiendom Opplysninger om gjenværende/vektet leietid sml. leietakers rett til oppsigelse i leieperioden («deal breaker»/selgers utbedring/verdijustering) Våre funn kan gi grunnlag for lønnsomhetsforbedringer gjennom endring i kontrakt/leieportefølje: Utfasing og forlengelse Utnytte felleskostbestemmelser allokering av kostnader Ulik gjenværende leieperiode for leietakere som er knyttet sammen konseptuelt eller forretningsmessig Optimalisering av mva. fradrag Risiko knyttet til «mangler» i kontraktsporteføljen Risiko knyttet til regulering: Bestående virksomhet Utviklingspotensial avstemmes mot kjøpers motiver for kjøp 9

10 Eksempler på funn i d.d. Handel og tjenesteyting Identifisere/kontrollere virksomhetens konkurransefortrinn: De vesentligste innkjøps- og salgskontrakter (varighet, eksklusivitet, kjedetilknytning) Sentrale medarbeidere sin kunnskap/know-how (arbeidsavtaler og konfidensialitetsklausuler) Sikring av domenavn Håndverks-/tjenesteyting - forretningsmodell: Deltaker eller ansatt Skatte-/arbeidsgiveravgift 10

11 Eksempler på funn i d.d. Teknologibedrifter I snitt utgjør de immaterielle rettighetene i disse virksomhetene 85 % av selskapsverdien Vårt fokus: Har virksomheten sikret seg i relasjon til egne ansatte (arbeidsavtaler, konfidensialitetsklausuler) Selger som ansatt (utvidet adgang til konkurranseklausuler) Patentrettigheter og lisensiering grensesnitt mot andre virksomheter sine rettigheter Sikring av teknologi som bedriftshemmelighet Varemerke og design Domenenavn 11

12 Avtalegrunnlag og kjøpers sanksjoner Bruk av bransjestandarder vs skreddersøm Avtalen bør i generelle termer forutsette at det ikke er avvik av noe betydning i forhold til selgers info og kjøpers forutsetninger - vurderingen bør tillegges kjøper De sentrale kommersielle forutsetningene for kjøpers bud bør uttrykkes i avtalen En kjøpervennlig avtale bør regulere: At vurderingene av avvikenes betydning skal tilligge kjøper At kvalifiserte avvik gir grunnlag for terminering At kjøper kan fastholde kjøpet og kreve vederlagsjustering 12

13 Avtalegrunnlag og kjøpers sanksjoner Garantikatalogen skal sikre kjøper etter gjennomføring objektive vs subjektive garantier reklamasjonsfrister knyttet til garantibrudd beløpsbegrensninger Regulering av dd-funn inntas i egen bestemmelse, unntatt fra kjøpers kunnskap, reklamasjon og beløpsbegrensninger 13

14 «Oppgjørets time» Betydningen av kontraktsgrunnlaget Forberedelser og innledende samtaler Bud/aksept/ Term-sheet Due diligence Sluttforhandlinger/SP A Overtakelse/ oppgjør Integrasjon Ev. endelig kjøpesumsberegning Selger og kjøper må gjøre sine forberedelser Datarom Selger gjøre egen due diligence? Konfidensialitetsavtale? Eksklusivitetsavtale? Verdivurdering Omstrukturering Fastleggelse av kjøpesum og andre sentrale vilkår/premisser Forbehold Tidslinje for transaksjonen Kontakt med finansierings-kilder Kommersiell Finansiell Skatt og avgift Juridisk Teknisk Miljø Fremlegge DD funn Identifisere uavklarte DD forhold Forhandlinger om selgers endringer Forhandling vederlags-justeringer Endelig garantikatalog Avklare gjennomføringsbetingelser Closingdok. Innhente nødvendige samtykker (eks. bank) Håndtering av betingelser for gjennomføring Konkurransetilsynet Ansatte Nedbemanning Systemer Regnskapssystemer Omstrukturering Etc. Revidert perioderegnskap Earn Out-modeller Utbetaling fra oppgj.ansv.

15 Avtalegrunnlag og kjøpers sanksjoner Avtalen bør i generelle termer forutsette at det ikke er avvik av noe betydning i forhold til selgers info og kjøpers forutsetninger - vurderingen bør tillegges kjøper De sentrale kommersielle forutsetningene for kjøpers bud bør uttrykkes i avtalen En kjøpervennlig avtale bør regulere: At vurderingene av avvikenes betydning skal tilligge kjøper At kvalifiserte avvik gir grunnlag for terminering At kjøper kan fastholde kjøpet og kreve vederlagsjustering Garantikatalogen skal sikre kjøper etter gjennomføring 15

16 Den avtalemessige reguleringen kan bli kritisk! Rettspraksis (RG 2009 s. 1363) Kjøper skal innen et nærmere fastsatt tidspunkt gjennomføre en juridisk, teknisk og økonomisk gjennomgang av aksjeselskapet. Kjøper tar forbehold ved resultatet av den tekniske, juridiske og økonomiske gjennomgangen. I salgsprospektet hadde selger oppfordret kjøper til å lese leieavtalene. Da kjøper leste leieavtalene under DD, ble det oppdaget at leietaker hadde opsjon til å fornye leieavtalen til samme lave leie. Kjøper tapte saken. Lagmannsretten uttalte: kjøper kun har behov for å ta forbehold om å undersøke riktigheten av de opplysninger som ikke direkte fremkom av det materialet som kjøper var tilbudt å undersøke før bindende kjøpsavtale ble inngått. Bruk rådgiver fra oppstart få kontroll på førsteutkastet! 16

17 Takk for oppmerksomheten! Ole-Martin Lund Andreassen Partner Advokat T: Christian O. Hartmann Partner Advokat T: