Rammene for tilsynsvirksomheten. Av Marius Stub

Transkript

1 Rammene for tilsynsvirksomheten Av Marius Stub

2 Oversikt over foredraget 1. Hva er tilsyn? 2. Hvilke grenser finnes? 3. Hvor langt rekker loven eller forskriften? 4. Hvilke begrensninger følger av EMK artikkel 8? 5. Hvilke begrensninger følger av EMK artikkel 6?

3 1. Hva er tilsyn? Statlig styring skjer i stor utstrekning gjennom rettslig regulering av atferd Reguleringen håndheves langs to spor: Den sivilrettslige håndhevingen skjer gjennom forvaltningens tilsynsvirksomhet ( tilsynssporet ) Den strafferettslige håndhevingen skjer gjennom politiets og påtalemyndighetens etterforskning av straffesaker ( straffesporet )

4 1. Hva er tilsyn? Noen ganger beror det på en tolking På et overordnet nivå er tilsyn en løpende virksomhet som tar sikte på å avklare om andre overholder sine rettslige forpliktelser, og eventuelt ilegge reaksjoner eller sanksjoner der ulovlige forhold avdekkes

5 1. Hva er tilsyn? Tilsynsvirksomhetens tre faser Kartleggingsfasen Kontrollfasen Reaksjons- og sanksjonsfasen

6 2. Hvilke grenser finnes? Kontrollhjemmel EMK EØS Grunnloven

7 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde De viktigste grensene for adgangen til å foreta kontroller, er dem loven selv angir Begrensninger på rettsfaktasiden Eks.: Krav om mistanke Begrensninger på rettsvirkningssiden Eks.: virksomhetens lokaler

8 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde Husk at hjemmelsgrunnlaget må tolkes i lys av legalitetsprinsippets klarhetskrav Legalitetsprinsippet gjelder både faktiske og handlinger og rettslige beslutninger Rt s. 612 Hovedpoenget: Jo mer inngripende tiltak det er tale om, desto klarere må hjemmelen være

9 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde Eksempel nr. 1 Trafikkopplæringsforskriften 5-11 første ledd Regionvegkontoret fører tilsyn med trafikkskoler og kursarrangør for å kontrollere at disse opptrer i samsvar med denne forskriften Gir denne bestemmelsen adgang til å foreta kontroll av trafikkskolens lokaler?

10 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde Hvordan skal man nærme seg slik spørsmål? Trinn 1: Undersøk om forskriften har tilstrekkelig hjemmel i lov Vegtrafikkloven 27 Departementet kan gi forskrifter om godkjenning av trafikklærere, om etablering og drift av trafikkskoler og om gebyr.

11 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde Trinn 2: Undersøk om kontrollen tilstrekkelig hjemmel i forskriften? Trafikkopplæringsforskriften 5-11 Regionvegkontoret fører tilsyn med trafikkskoler og kursarrangør for å kontrollere at disse opptrer i samsvar med denne forskriften, herunder vilkår stilt med hjemmel i forskriften.

12 3. Hjemmelsgrunnlagets rekkevidde Eksempel nr. 2 Forskrift om kjøre- og hviletid 10 Regionvegkontoret og politiet kan til enhver tid foreta kontroll hos den som er underlagt denne forskriften. På forlangende skal sjåfør eller foretak utlevere eller overføre elektronisk de opplysningene og den dokumentasjonen som er nødvendig for å kontrollere at reglene i denne forskriften er fulgt. Kontroll kan omfatte fartsskriveren med tilhørende komponenter. Er det adgang til å kontrollere sovestedet?

13 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 EMK artikkel 8 verner flere interesser, bl.a. home, correspondence og private life home I kjernen: Lokaler som utelukkende tjener boligformål Vernet rekker imidlertid lengre enn det Hjemmekontorer, jf. Chappel v. the United Kingdom Kontorer og andre arbeidssteder, jf. Niemietz v. Germany Et company's registered office, branches or other business premises, jf. Société Colas Est and Others v. France

14 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 private life Får selvstendig betydning ved kontroll av andre steder enn home, og av andre ting enn correspondence Peck v. the United Kingdom Private life is a broad term not susceptible to exhaustive definition.

15 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 En kontroll griper inn i noens home, kan bare foretas innenfor rammen av EMK artikkel 8 nr. 2 Krav til det rettslige grunnlaget ( law ) Krav til formålet ( in the interests of * + ) Krav til forholdsmessighet ( necessary in a democratic society )

16 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 Hva ligger i kravet til forholdsmessighet? Buck v. Germany the notion of necessity implies that the interference corresponds to a pressing social need and, in particular, that it is proportionate to the legitimate aim pursued As regards the latter point, the Court must first ensure that the relevant legislation and practice afford individuals adequate and effective safeguards against abuse. Secondly, the Court must consider the specific circumstances of each case * +

17 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 Huskeliste når du selv må ta stilling til dette spørsmålet Momenter som knytter seg til rettsgrunnlaget Hvor vidtrekkende er kontrolladgangen, og i hvilken utstrekning er avgjørelsen undergitt forvaltningsskjønn? Er det krav om forhåndssamtykke fra en domstol? Er det adgang til etterfølgende prøving?

18 4. Komplikasjon nr. 1: EMK art. 8 Momenter som knytter seg til det konkrete inngrepet Inngrepets art og omfang Fremgikk det av avgjørelsen hva formålet med inngrepet var, og spesifiserte den hva saken gjaldt? Hvor sikre opplysninger bygde inngrepet på, og hvor alvorlig var det eventuelle lovbruddet? Var det et uavhengig vitne til stede? Har inngrepet en omdømmemessig betydning?

19 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6 I tilsynssporet har effektivitetshensyn fått størst gjennomslag Opplysningsplikten er vidtrekkende Undersøkelser og beslag kan ofte foretas uten krav til mistanke, uten krav til forholdets alvorlighetsgrad uten krav til forhåndssamtykke fra en domstol

20 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6

21 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6 I straffesakssporet er hensynet til den enkeltes rettssikkerhet tillagt større vekt Taushetsrett, både overfor politiet og retten Ved ransaking gjelder det eksempelvis krav om skjellig grunn til mistanke krav til forholdets alvorlighetsgrad krav om bevisforspillelsesfare mv. krav om forhåndssamtykke fra en domstol

22 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6

23 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6 Når kommer bestemmelsen til anvendelse? Det må foreligge en criminal charge I dette ligger to krav: (1) Saken må være en straffesak i konvensjonens forstand Engelkriteriene: nasjonal klassifikasjon, karakteren av og formålet med den regelen som anvendes, og sanksjonens innhold og alvor, jf. Engel and others v. the Netherlands

24 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6 (2) Vedkommende må være siktet i konvensjonens forstand official notification eller other measures which carry and allegation and likewise substatially affect the situation of the suspect, jf. f.eks. Corigliano v. Italy Rt s. 996 (Bøhler): Forhåndsvarsel tilstrekkelig, men ikke ordinære kontrolltiltak Gjør en mistanke noen forskjell? (1) Straff er her en mer nærliggende mulighet, (2) informasjonsutveksling og (3) betydningen av formålet med kontrollen

25 5. Komplikasjon nr. 2: EMK art. 6 Hvilke rettigheter gir bestemmelsen? fair hearing I dette ligger bl.a. et vern mot selvinkriminering Vernet begrenser opplysningsplikter Vernet begrenser ikke adgangen til å foreta undersøkelse og beslag, jf. Saunders. v. the United Kingdom (1996) Det kan innhentes bevis på måter som ikke krenker the will of an accused person, f.eks. beslag eller innhenting av breath, blood and urine samples and bodily tissue for the purpose of DNA testing