Når kassa er tom; hva gjør man da?

Transkript

1 Når kassa er tom; hva gjør man da? Joar Grimsbu Partner Arntzen de Besche onsdag, 4. november 2015

2 Agenda 1. Fallgruver i en stresset økonomisk situasjon for selskapet - Handlingsrom for ledelsen - Styreansvar ved konkurs - Strafferettslig ansvar 2. Anbefalte tiltak før oppbud 3. Bostyrers oppdrag/fokus ved konkurs 2 onsdag, 4. november 2015

3 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner Når kassa er tom: Etablere kriseteam advokat, selskapets revisor og nøkkelpersonell i bedriften Styret i et aksjeselskap har plikt til å melde oppbud ved inntrådt insolvens. 3 onsdag, 4. november 2015

4 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - handlingsrom Styret har en viss områdingstid etter at insolvens er inntrådt Vurdere kapitaltilførsel Kommunikasjon med finansieringskildene Nedskjæring av kostnader, nedbemanning Vurdere om utviklingen vil snu. Vurdere om kort tids videre drift vil føre til inntekter som kan skjerme kreditorene for noe av sine tap. Dersom banken sier opp sitt engasjement: Kortere områdingstid da det ofte må anses usannsynlig at forsvarlig videre drift er mulig. 4 onsdag, 4. november 2015

5 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - handlingsrom Hvor lang tid har ledelsen til rådighet? - En konkret vurdering. Styret må gis en mulighet til å snu en uheldig utvikling. - Antydet en utsettelse på noen måneder i rettspraksis. - Vurderingen må skje i lys av hvilke tiltak som planlegges/er iverksatt. Avgjørende: Realistisk og begrunnet håp om fortsatt drift? En viss margin for feilvurdering. Ansvar kan foreligge dersom styret treffer uriktige beslutninger eller unnlater å fatte nødvendige beslutninger med den konsekvens at noen påføres et økonomisk tap 5 onsdag, 4. november 2015

6 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - handlingsrom For å sikre muligheten for en vellykket snuoperasjon i en bedrift med anstrengt likviditet og negativ pengestrøm, må det etableres en situasjon hvor følgende gjelder: All gammel gjeld fryses Kreditorenes mulighet til å tvangsinndrive sine krav må blokkeres Løpende driftsutgifter, herunder innkjøp fra underleverandører, må kunne betales kontant Ny verdiskapning og nye aktiva må kunne benyttes som sikkerhet for ny kreditt Det må være ro rundt selskapets drift i forhandlingsfasen Kreditorene må akseptere og forstå at prosessen er til deres fordel og at det ikke skjer noen forskjellsbehandling 6 onsdag, 4. november 2015

7 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - handlingsrom For å kunne etablere en situasjon som tilfredsstiller disse krav i tilstrekkelig grad, må man enten få tilslutning gjennom en avtale med kreditorene eller gjennom å åpne gjeldsforhandlinger under vern av reglene i konkursloven. Utfordringen er å få etablert avtalen raskt slik at situasjonen ikke forverres vesentlig før en bindende avtale foreligger. Uten tilslutning fra alle berørte, vil en avtale ikke gjelde. Avtalen begrenser seg til å fastsette at kreditorposisjonen fryses i påvente av en løsning. Fastsette regler og rammer for den videre drift i avklaringsfasen/moratorieperioden. Konvertering av gjeld. Dersom snuoperasjonen ikke lykkes er ledelsen pliktig til å begjære oppbud. 7 onsdag, 4. november 2015

8 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - styreansvar ved konkurs Styreansvaret ved konkurs: Styrets medlemmer kan bli erstatningsansvarlig for økonomisk tap ved utøvelse av sine oppgaver Spørsmålet om styreansvar kommer særlig opp i tilfeller der borevisor og bostyrer mener å kunne påvise at selskapet har vært insolvent før oppbudsbegjæring ble inngitt eller konkurs åpnet av andre grunner Spørsmålet kommer i alle fall på spissen der selskapets revisor har gjort styret og daglig leder kjent med at egenkapitalen er tapt, at styret har plikt til å begjære oppbud og at videre drift skjer for kreditors regning. Det forekommer regelmessig at slik melding blir gitt revisor lang tid før konkursen er et faktum. 8 onsdag, 4. november 2015

9 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - ansvarssituasjoner Eksempler på andre ansvarssituasjoner: uforsvarlige enkelttransaksjoner - opptak av lån - innkjøp av varer, - mottak av forskuddsbetalinger 9 onsdag, 4. november 2015

10 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - oppsummering styreansvar Et oppegående og forstandig styremedlem som ivaretar sitt styreverv på en samvittighetsfull og skikkelig måte, kan normalt ikke bli ilagt erstatningsansvar. 10 onsdag, 4. november 2015

11 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - straffeansvar Strafferettslig forfølging: - Det enkelte styremedlem kan pådra seg straffeansvar ved blant annet: brudd på aksjeloven, straffeloven, bokførings-/regnskapsregler, verdipapirhandelloven 11 onsdag, 4. november 2015

12 1. Fallgruver i økonomiske stressituasjoner - straffeansvar Gjengangere av straffbare forhold: Manglende regnskapsføring Drift for kreditorenes regning Forfordeling mellom kreditorene Utroskap mot selskapets kreditorer Bedrageri mot selskapet Ulovlig utdeling fra selskapet (utbytte, kapitalnedsettelse, lån m.m.) Det kan ilegges bøter eller fengsel Det enkelte styremedlem kan bli ilagt konkurskarantene Det er straffbare forhold i flertallet av konkurser 12 onsdag, 4. november 2015

13 2. Anbefalte tiltak før oppbud Dersom ledelsen bestemmer seg for å begjære oppbud bør det være særskilt fokus på følgende: Ajourføring av selskapets regnskaper Kontrollere at skattetrekkonto er benyttet riktig Tett oppfølging med selskapets revisor løpende bekreftelser Det er viktig med grundige og ajourførte styreprotokoller benyttes som bevis for at ledelsens vurderinger har vært grundige og fornuftige Innføre betalingsstopp for å unngå forfordelingsproblematikk Ta kontakt med advokat 13 onsdag, 4. november 2015

14 3. Bostyrers oppgaver ved konkurs Dersom konkurs åpnes vil bostyrers oppgaver blant annet være: - Vurdering av forfordelingsproblematikk - Avdekke tapping/unndragelse av midler - Vurdering av regnskapsførsel - Klarlegge insolvenstidspunktet - Vurdere om selskapet har drevet for kreditorenes regning - Generell vurdering av ledelsens handlinger før konkurs, herunder ev. erstatningsansvar og straffeansvar - Bostyrer plikter å oversende informasjon til politiet ved skjellig grunn til mistanke om straffbare forhold 14 onsdag, 4. november 2015

15 Kontakt Joar Grimsbu Partner onsdag, 4. november