Likestillings- og diskrimineringsrett - Legeforeningen 19. mars Emma Caroline Hermanrud og Helene Jesnes

Transkript

1 Likestillings- og diskrimineringsrett - Legeforeningen 19. mars 2014 Emma Caroline Hermanrud og Helene Jesnes

2 Dagens tema Ombudets kompetanse Diskrimineringslovverket Graviditet, etnisitet/språk og individuell tilrettelegging på grunn av nedsatt funksjonsevne Eksempler fra ombudets og nemndas praksis Bistand i diskrimineringssaker 2

3 Likestillings- og diskrimineringsombudet Administrativt underlagt Barne-, likestillingsog inkluderingsdepartementet Frittstående offentlig organ Ingen instruksjonsmyndighet Diskrimineringsombudsloven Rammeverk Ombudet avgjør organisering og prioritering innenfor mandatet

4 Ombudet som lovhåndhever Alternativ til domstolsbehandling Lavterskeltilbud Gratis Uttalelser i enkeltsaker Vedtak i hastesaker Uttalelser kan bringes inn for Likestillings- og diskrimineringsnemnda Full overprøving

5 Lovverket Likestillingsloven (lov nr. 58/2013) Kjønn, herunder graviditet og foreldrepermisjon Diskrimineringsloven (lov nr. 60/2013) språk, religion, livssyn, etnisitet, nasjonal opprinnelse, avstamning, hudfarge Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven (lov nr. 61/2013) nedsatt funksjonsevne Arbeidsmiljøloven kapittel 13 (lov nr. 62/2005) alder, seksuell orientering, politisk syn, medlemskap i arbeidstakerorganisasjon Diskrimineringsloven om seksuell orientering (SKK-loven) (lov nr. 59/2013) seksuell orientering, kjønnsidentitet og kjønnsuttrykk 5

6 LOVENS FORMÅL - hindre diskriminering - fremme likestilling Virkemidler Ulovlig forskjellsbehandling: Lovlig forskjellsbehandling: Forbud mot trakassering Tilretteleggings plikt Aktivitets- og rapporterings plikt direkte indirekte saklig forskjellsbehandling positiv særbehandling

7 Definisjon av direkte diskriminering Med direkte diskriminering menes at en handling eller unnlatelse har som formål eller virkning at personer stilles dårligere enn andre på grunn av kjønn, etnisitet, nedsatt funksjonsevne mv.

8 Definisjon av indirekte diskriminering Med indirekte diskriminering menes enhver tilsynelatende nøytral handling mv. som faktisk virker slik at personer på grunn av kjønn, etnisitet mv. stilles dårligere enn andre Ofte ikke tilsiktet diskriminering Lik behandling av ulike tilfeller 8

9 Unntaksadgang 3 vilkår Forskjellsbehandlingen må Ivareta et saklig formål Være nødvendig for å oppnå formålet (i arbeidslivet - må også være nødvendig for utøvelsen av arbeidet) Ikke være et uforholdsmessig inngrep overfor den som forskjellsbehandles 9

10 Bestemmelser om bevisbyrde Hvis det foreligger omstendigheter som gir grunn til å tro at det har funnet sted brudd på loven, skal det legges til grunn at brudd har funnet sted, hvis ikke den som er ansvarlig for handlingen sannsynliggjør at det likevel ikke har funnet sted slikt brudd 10

11 LIKESTILLINGSLOVEN 11

12 Graviditet/foreldrepermisjon 5 Direkte forskjellsbehandling: Kvinnen: graviditet og mødrekvote (seks uker rett etter fødsel + åtte uker) Fedrekvote (14 uker) - Fra 1. juli 2014 (10 uker forbeholdt mann og kvinne) Spørsmål om graviditet og familieplanlegging på intervju, jf. 18. Indirekte forskjellsbehandling: Likestillingsloven 5 andre ledd andre punkt Foreldrepermisjon av lengre varighet (flest kvinner) menn også vernet jf. Ot.prp.nr.77( ) s.111 jf. LDN 31/2011 Sterkt vern

13 13

14 Graviditetsdiskriminering hvorfor forbudt? Fireårsreglen i arbeidsmiljøloven 14-9 (5) og tjenestemannsloven 3 nr.2 Likestillingshensyn Bevare tilknytning til arbeidslivet Rett til kompensasjon for lønn ut over 6G (folketrygdens grunnbeløp),opptjening av pensjonsrettigheter og feriepenger

15

16 Når er forskjellsbehandling på grunn av graviditet/foreldrepermisjon lovlig? Ved graviditet og lovforbeholdt foreldrepermisjon snever unntaksadgang Ulovfestet saklighetsprinsipp Eks. LDN 23/ brudd Foreldrepermisjon utover den lovforbeholdte delen hvis saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende. I praksis: begge tilfeller praktiseres svært strengt.

17 Eksempel - LDN 48/2010 Å tillegge kontinuitet vekt vil kunne føre til at kvinner og menn som tar ut foreldrepermisjon vil kunne rammes negativt. Vektlegging av tilstedeværelse ved spørsmålet om forlengelse av stillingen, er i utgangspunktet i strid med likestillingsloven 3

18 Graviditetsdiskriminering - ansettelse Forbudet gjelder også midlertidige stillinger Forbudt å forskjellsbehandle gravide/personer i foreldrepermisjon selv om de kommer til å være fraværende hele eller store deler av den midlertidige stillingen

19 Praksis EF- domstolen sak C-109/00 (Tele- Danmark saken) LKN 2002/7 Tysvær kommune Kunne ikke være til stede i ansettelsesperioden

20 Forlengelse av midlertidig stilling Hvis kontrakten ville blitt forlenget uten permisjon, skal den forlenges selv om du er gravid/i foreldrepermisjon Typisk sak: Arbeidstakeren får forlenget vikariat gjentatte ganger, men får ikke forlenget når vedkommende blir gravid LDN Hva hvis arbeidstakeren er bedre kvalifisert? LDN 48/2010

21 Graviditet/foreldrepermisjon andre problemstillinger i arbeidslivet Utgangspunkt: Ikke lønns- og arbeidsplikt i foreldrepermisjonstiden Annet kan følge av arbeidsavtalen Ugunsttillegg (for eks. nattillegg) Saklig å miste tillegg hvis ugunsten faller bort Sak fra EF-domstolen C-234/13 Parvianien

22

23 Endrede arbeidsoppgaver Arbeidsgivers styringsrett - Rt.2000 s.1602 Begrenses av arbeidsavtalen og diskrimineringslovgivningen Utgangspunkt: Rett til å få tilbake samme stilling, samme lønn og likeverdige arbeidsoppgaver LDN 2006/7 og LDN 2006/25 Ny 20 i likestillingsloven - kodifisering Vesentlige endringer i arbeidsavtalen = endringsoppsigelse

24 FORBUDET MOT DISKRIMINERING PÅ GRUNN AV SPRÅK OG ETNISITET 24

25 Etnisitet - ansettelse LDN 10/ tildeling av fastlegehjemmel Klager var vesentlig bedre kvalifisert Arbeidsgiver oppfylte ikke sin bevisbyrde Brudd på diskrimineringsloven 4 LDN 2/ tilsetting i legestillinger ved et sykehus Klager var best kvalifisert Arbeidsgiver unnlot å nevne den mest relevante delen av klagers praksis i innstillingsdokumentet Brudd på diskrimineringsloven 4

26 Språkkrav Utgangspunkt: Ulovlig å legge vekt på språk Unntak: konkret vurdering av hva som er nødvendig for stillingen, jf. ot.prp.nr.33 (04-05) s. 90 /103. Hvor sentralt er språk i utøvelsen av arbeidet? LDO 08/1222

27 Religion ansettelse Diskrimineringsloven 17 forbyr arbeidsgivere å be arbeidssøkere om å opplyse om religiøse eller kulturelle syn. Unntak: Dersom innhenting av opplysninger er begrunnet i stillingens karakter, eller det inngår i formålet for virksomheten å fremme et bestemt religiøst eller kulturelt syn og arbeidstakerens stilling vil være av betydning for gjennomføringen av stillingen, jf. diskrimineringsloven 17 (2) bokstav a og b

28

29 Religion - forbigått ved ansettelse i legestilling LDO 11/1146 Søker var tilknyttet adventistkirken og evolusjonsteorien ble et tema på intervjuet Ikke et krav om at religionen har hatt avgjørende vekt i prosessen. Klager hadde utmerkede kvalifikasjoner Bevisbyrden gikk over på arbeidsgiver Arbeidsgiver anførte at klager ikke var personlig egnet. Ikke dokumentert Ikke sannsynliggjort at religiøst syn ikke har hatt innvirkning i prosessen Er unntaksvilkårene oppfylt? Å vektlegge evolusjonsteorien var et saklig og nødvendig hensyn Forskjellsbehandlingen var uforholdsmessig inngripende

30 Håndhilsing kjønn og religion LDO sak 12/1712 Mann ønsket av religiøse årsaker ikke å hilse på kvinnelig lege og ba om å få mannlig lege Den kvinnelige legen vurderte mannens tilstand og kom til at han ikke hadde behov for øyeblikkelig hjelp. Mannen ble henvist til fastlegen. Ombudet vurderte om legevakten hadde diskriminert ham i forbindelse med at han ble henvist til å oppsøke fastlege LDO konkluderte med at mannen ikke var diskriminert 30

31 Fastlegers reservasjonsrett Forslag om å la fastleger ha mulighet for å reservere seg mot å henvise til abort LDO har avgitt høringssvar Hensynet til legers samvittighetsfrihet veies opp mot kvinners rettigheter Samvittighetsfrihet er viktig i spørsmål om liv og død Kvinners skal ha mulighet til å bestemme over egen kropp Ombudet har lagt vekt på at kvinner er den svake part i relasjon til fastlegen Ombudet mener forslaget truer kvinners frihet og tilgang på tjenester kompliseres 31

32 ARBEIDSGIVERS PLIKT TIL INDIVIDUELL TILRETTELEGGING FOR PERSONER MED NEDSATT FUNKSJONSEVNE 32

33 Hovedregelen i dtl 12 første ledd «Arbeidsgiver skal foreta rimelig individuell tilrettelegging av arbeidsplass og arbeidsoppgaver for å sikre at en arbeidstaker eller arbeidssøker med nedsatt funksjonsevne kan få eller beholde arbeid, ha tilgang til opplæring og annen kompetanseutvikling samt utføre og ha mulighet til fremgang i arbeidet på lik linje med andre.» 33

34 Pliktens begrensning - dtl 12 femte ledd Omfatter ikke tilrettelegging som innebærer en uforholdsmessig byrde. Ved vurderingen skal det legges særlig vekt på tilretteleggingens effekt for å nedbygge funksjonshemmende barrierer, de nødvendige kostnadene ved tilretteleggingen og virksomhetens ressurser.» 34

35 Formålet med individuell tilrettelegging Formålet er ikke å gi særlige rettigheter, men å sikre like muligheter for arbeidstakere og -søkere med nedsatt funksjonsevne Kreves tiltak for å oppnå like muligheter 35

36 Formen på tilretteleggingen Fysisk tilrettelegging av arbeidsplass Kontorplass Fysiske hjelpemidler Organisatorisk Arbeidstid Arbeidsoppgaver Arbeidssted 36

37 Arbeidstakers og søkers medvirkningsplikt Forutsetter nært samarbeid, jf. Ot.prp. nr. 44 ( ) s. 181 LDN 3/2012 s. 7: «Den som har behov for tilrettelegging, har et medansvar for å foreslå hensiktsmessige løsninger. Dersom den enkelte ikke bidrar til å avklare behov og heller ikke ønsker å være i dialog om egnede løsninger, er det den enkelte som må bære konsekvensene av manglende tilrettelegging.» 37

38 Oppsummering tilretteleggingsplikt Sette seg inn i diagnose/behovet, sett i sammenheng med arbeidsoppgavene Konkret vurdering av individuelle behov Dialog/medvirkning Uforholdsmessig byrdefullt? 38

39 Hva kan tillitsvalgte gjøre i en diskrimineringssak? Be om veiledning fra ombudet (tlf., e- post, brev) Bistå medlemmer i forhandlinger med arbeidsgiver og møter mv. Bistå medlemmer i klagesak hos ombudet (opplyse saken) Følge med på tilsettingsprosesser

40 Oppfordring til tillitsvalgte Lær hvordan man foretar en diskrimineringsvurdering Tør å stille kritiske spørsmål til arbeidsgiver hvis dere mistenker at det skjer diskriminering Be om veiledning fra LDO tidlig i en prosess Det er alltid bedre å forebygge enn å reagere etter at skaden er skjedd Bidra til å etablere gode rutiner for å forebygge diskriminering og trakassering Vær en pådriver i det systematiske likestillingsarbeidet 40

41 Ombudets uttalelser: Nemndas uttalelser og vedtak:

42 Besøksadresse: Mariboes gate 13 Postadresse: Postboks 8048 Dep, 0031 Oslo Telefon: SMS: Grønt nummer: Faks: E-post: Web: