Foredrag Energidagene NVE av advokat Johan Fr. Remmen 14. oktober 2016

Transkript

1 Foredrag Energidagene NVE av advokat Johan Fr. Remmen 14. oktober 2016

2 FALLERSTATNINGER BELYST GJENNOM TO SENTRALE DOMMER: Otra II, Høyesterett Smibelg/Storåvatn, Hålogaland lagmannsrett

3 KRAFTPROSJEKTENE Tilleggsutbygging Otra Utbyggingsprosjektet Vann fra sideelver overføres og utnyttes dels i nytt Skarg kraftverk og dels i Brokke kraftverk, etablert tidligere Konsesjonsbehandlingen involverte ikke konkurrerende småkraftprosjekter Småkraftprosjektene lansert i tilknytning til skjønnsbehandlingen, bl.a. Bjørnarå Fjellskarå

4

5 NY KRAFTUTBYGGING SMIBELG/STORÅVATN Utbyggingsprosjektet. To kraftverk, begge basert på overføring av en rekke separate elver Betydelig reguleringsgrad 11 konkurrerende enkeltprosjekter, i hovedsak presentert under konsesjonsbehandlingen

6

7

8 Konsesjonsmyndighetenes vurderinger NVE : «I denne saken er hovedproblemstillingen om SKS skal få gjennomføre en utbygging som er avklart i Samlet Plan, om grunneierne selv skal kunne bygge ut fallene i form av mange småkraftverk, eller om området skal forbli urørt. NVE legger vekt på faglige vurderinger der ressursutnyttelse og total miljøbelastning er avgjørende. Ved vurderingen av ressursutnyttelsen legger NVE vekt på både størrelsen på produksjon og kvaliteten på kraften. Høy kvalitet på kraften tillegges vekt fordi NVE ser at en stor del av forventet tilgang på ny elektrisk kraft vil være uregulert kraft fra vindmøller og småkraftverk. NVE mener inngrepene i tilknytning til Smibelg og Storåvatn kraftverk vil være til mindre ulempe for miljøet enn inngrepene knyttet til utbygging av de samme vannressursene gjennom 11 småkraftverk med tilhørende inntak, rørgater og kraftstasjoner.»

9 Konsesjonsmyndighetenes vurderinger forts. OED: Departementet legger til grunn at SKS Produksjon sine prosjekt vil gje høgare produksjon og meir regulerbar kraft enn alternative småkraftverk. Prosjekta vil og legge til rette for produksjon i topplastperiodar. Departementet legg til grunn at eit stort prosjekt ofte har mindre miljøulempe enn mange små prosjekt med tilhøyrandre infrastruktur som røyrgater, kraftstasjoner og netttilknytning.

10 RETTSLIGE PROBLEMSTILLINGER «Småkrafterstatning» eller tradisjonell naturhestekrafterstatning eller Hvilken faktisk utnyttelse skal erstatningen baseres på

11 RETTSLIG BAKGRUNNSMATERIALE Vederlagslovens 5, annet ledd: Ved fastsetjinga skal det leggjast vekt på kva slag eigedom det gjeld, kvar eigedomen ligg og den påreknlelege utnytting som det røynleg er grunnlag for etter tilhøva på staden. Det skal dessutan leggjast vekt på dei prisane som er oppnådd ved omsetnad av andre eigedomar som det er naturleg å samalikna med, og likeins på andre tilhøve som er avgjerande for salsverdien av eigedomen. Ulebergdommen, Høyesterett 2008 Småkrafterstatning. Naturhestekraftmetoden ikke anvendelig på utbygging av separate fall. Etablert marked for omsetning av slike fall.

12 OTRA-SAKEN (HØYESTERETT) Første runde i Høyestrett, Otra I 2010 Overskjønnet fastsatte småkrafterstatning for Bjørnarå og Fjellskarå Høyesterett opphevet overskjønnet, i hovedsak pga. mangelfulle skjønnsgrunner knyttet til grønne sertifikater

13 OTRA-SAKEN forts. Annen runde i Høyesterett, Otra II 2013 Overskjønnet. Denne gang, naturhestekrafterstatning, ikke småkrafterstatning: «Etter lagmannsrettens oppfatning er det likevel, etter forholdene i område, ikke realistisk og påregnelig at hverken Bjørnaråprosjektet eller Fjellskaråprosjektet vil oppnå konsesjon. Hovedargumentet for denne konklusjonen er kravet til optimal ressursutnyttelse som konsesjonsmyndighetene skal følge ved vurderingen av om et utbyggingsprosjekt skal få konsesjon eller ikke. Selv om påregnelighetsvurderingen skal skje uavhengig av Samlet Plan, kan man ikke se bort fra de faktiske og fysiske forhold i vassdraget. Otra krafts utbyggingsprosjekt er med dagens teknologi og utbyggingspraksis er en naturlig og nærliggende måte å utnytte vassdraget på som gir en vesentlig bedre utnyttelse av vannressursene enn to småkraftverk.

14 OTRA-SAKEN forts. Anken til Høyesterett, to forhold: Påregnelighetsvurderingen med hensyn til konsesjon til separat utbygging av småkraftverk Bruken av naturhestekraftmetoden Bare den siste ankegrunn henvist til behandling i Høyesterett Høyesterett uttaler seg likevel om prinsippene for påregnelighetsvurdering: Som gjennomgangen av de alminnelige prinsipper har vist, er det både i ekspropriasjonserstatningslovens 5 og 6, i lovens forarbeider og i rettspraksis forutsatt at det bare er den påregnelige utnyttelse som skal erstattes. Dette utgangspunkt gjør at etter min syn vil bryte med den grunnleggende ordningen dersom en fallrettighet som ikke har noen påregnelig utnyttelse i småkraftverk, likevel skulle kunne verdsettes som om den hadde hatt det.

15 OTRA-SAKEN forts. Om naturhestekraftprinsippet skriver Høyesterett: Etter dette kan det konstateres at det for den type fallrettigheter saken gjelder ikke finnes priser «som er oppnådd ved omsetnad ved andre eigedomar som det er naturleg å samanlikna med», jf. ekspropriasjonserstatningslovens 5 annet ledd. Metoden har vært anvendt i svært mange og er godt innarbeidet. Det skal etter min oppfatning derfor en del til for å kunne anse den som en uegnet verdsettelsesmåte så lenge det ikke representerer et representativt marked for omsetning av slike fallrettigheter.

16 SMIBELG/STORÅVATN Forsøk på omkamp av Otra-dommen Vurderingene i den gitte konsesjon er ikke bindende for retten, men Er retten forhindret fra å legge til grunn samme utnyttelse i påregnelighetsvurderingen som konsesjonsmyndighetene mente var samfunnsmessig mest ønskelig? Tingretten: Samme utnyttelse som konsesjonsmyndighetene la til grunn Urealistiske småkraftprosjekter

17 SMIBELG/STORÅVATN forts. Lagmannsretten. Samme utnyttelse som konsesjonsmyndighetene. Ikke påregnelig med småkraftutbygging: Erstatning etter småkraftmetoden forutsetter at man kan legge separat utbygging til grunn som et realistisk og påregnelig alternativ. Denne vurderingen skal det ses bort fra den gitte konsesjons bindende virkning, men det skal legges vekt på de hensyn som er relevant ved konsesjonsbehandlingen, som hensynet til optimal ressursutnytting og miljø. Det skal ved vurderingen ikke ses bort fra slik ressursutnyttelse som det konsesjonsgitte prosjekt bygger på. Sammenfatningsvis, etter gjengivelse av NVEs og OEDs begrunnelse for konsesjon ble uttrykt: Flertallet, som tingretten, er etter dette kommet til at det ikke er påregnelig, selv om man ser bort fra den konsesjon som er gitt til SKS Produksjon, at det ville blitt gitt konsesjon for utbygging av småkraftverk i de berørte vassdrag. Da skal det etter loven heller ikke beregnes småkrafterstatning, jf. Otra II.

18 FASTSETTELSE AV NATURHESTEKRAFTERSTATNINGER Noen utfordringer med hensyn til beregning av naturhestekraften. Formel: 13, 3 x Qreg (m3/s) x H (m) Enkelte utfordringer med hensyn til regulert vannføring og hvilken fallhøyde som skal legges til grunn Naturhestekraftprisen En sammenligning med tidligere erstatningsfastsettelser, med særlig vekt på prosjektets lønnsomhet, herunder utbyggingspris og reguleringsgrad Lik behandling av alle fall som utnyttes i samme prosjekt

19 Løsninger finnes