Praktikumsgjennomgang. Mandag 21. mars 2011 Norman Hansen Meyer

Transkript

1 Praktikumsgjennomgang Mandag 21. mars 2011 Norman Hansen Meyer

2 Oppgave 11 Boet Motor - Boet krever omstøtelse av kr Omstøtelsesgrunnlag: 5-5 (betaling av gjeld) eller 5-7 (pantsettelse eldre gjeld), i tillegg evt gammel gjeld Holm/Boet Motor Kausjon Stiller motorsyklene som sikkerhet (løsøre håndpant) Betaling til Motor etter instruks fra Holm Sparebanken

3 Boet - Motor Tar vurderingen av om deknl. 5-7 kan brukes i tvisten mellom Boet og Banken. Deknl 5-5: - Innenfor 3 mnd fristen? - Betaling fant sted 13. oktober - Konkursåpning 15. november = klart innenfor fristen - Foreligger betaling av gjeld? - Problem at betalingen kommer fra banken og ikke Holm? Nei, på Holms instruks. - Klart betaling av gjeld

4 Boet - Motor - Usedvanlig betalingsmiddel? Penger = Nei - Før normal betalingstid? Nei - Vesentlig forringelse? - Betalingsevne - konkret helhetsvurdering av hvorvidt det fant sted en likviditetsreduksjon (jf. Teamcon dommen) - Reduksjon med 10 % eller mer? Ja - Likevel ordinær? (debitors alminnelige forretningsforhold, jf Royal Christiania og Direkte reklame) Nei - Konklusjon: Kan omstøte etter 5-5

5 Boet - Motor Omstøtelse etter 5-9 (subsidiært)? - Disposisjon? Ja (her kan man se hele transaksjonen i sammenheng) - Tap? Ja, kroner - Økonomiske stilling? Var svak - Utilbørlig disposisjon (Kreditorbegunstigelse, aktivaunndragelse eller gjeldsforøkning)? Ja - Subjektive krav (øk stilling og utilb forhold)? Ja = Ja, kan omstøte også etter 5-9

6 Boet - Motor Gjennomføring av omstøtelse (Boet Motor isolert sett) - Etter 5-5 = 5-11: Tilbakeføring av berikelsen - Motors berikelse avhenger av hva som skjer med bankens pant: - Dersom bankens pant blir omstøtt vil Motor måtte betale Banken under kausjonen = ingen berikelse. - Dersom bankens pant ikke blir omstøtt bortfaller kausjonen tilsvarende pantets verdi (ni sykler). Motors berikelse er da kr minus verdien av de ni syklene (restbeløpet vil banken kreve fra Motor under garantien). I en slik situasjon vil boet få dobbelt opp og det er ikke meningen (kommer tilbake til dette) - Etter 5-9 = 5-12: Erstatte tapet - Tapet som boet er påført = avhengig av om bankens pant omstøtes eller ikke. Isolert sett er boets tap imidlertid som følge av betalingen

7 Boet Banken To problemstillinger: 1) har pantet rettsvern mot boets kreditorekstinksjon? 2) Hvis ja, kan pantet omstøtes? Første problemstilling (har pantet rettsvern): - En ren dobbeltsuksesjonskonflikt med boet som B - Panteloven 3-2 (2): For rettsvern kreves overlevering av pantet (alternativt overlevering nøkkel) - Spørsmålet blir om Holm har tapt rådigheten over motorsyklene, ref. rettspraksis og jur teori (Brækhus)?

8 Boet - Banken - Har Holm tapt rådigheten? - Nei, Holm har ikke tapt rådigheten pga den ekstra nøkkelen - Men, det er ikke et absolutt krav om at rådigheten er fratatt (dvs ingen ren objektiv vurdering), oppstilles en vurdering av om panthaveren: etter en skjønnsom vurdering har funnet at låsearrangementet var tilfredsstillende da pantet ble etablert, og senere i rimelig utstrekning har kontrollert at eieren respekterer det - Burde banken ha kjent til det ekstra nøkkelsettet? - Har banken senere gjennomført tilstrekkelig med kontroll? - Etter mitt syn: Banken burde ha foretatt en inspeksjon ved etablering av pantet. Selv om denne ville vist 10 sykler (sykkelen til Berg ble tatt ut først i slutten av oktober) har banken da i hvertfall vist at de har opptrådt skjønnsomt. Derfor ikke rettsvern (men kan komme til det motsatte resultat)

9 Boet - Banken Andre spørsmål, (forutsettes at pantet har rettsvern) kan pantet omstøtes? - Utgangspunktet : Pantsettelse ny gjeld (Holm stiller pant 12. oktober, utbetalt 13. oktober) gammel gjeld Holm/Boet Motor Stiller motorsyklene som sikkerhet (løsøre håndpant) Betaling til Motor på instruks Fra Holm Sparebanken

10 Boet - Banken Får 5-7 likevel anvendelse? - For: Ramme omgåelse av loven, preventiv virkning, banken kjente til at penger skulle betales for å dekke gjeld (subj forhold), i realiteten sikkerhetsstillelse eldre gjeld, eldre rettspraksis (1880) taler for anvendelse - Mot: Følger implisitt av ordlyden at disposisjonen må være mellom samme parter, vi har allerede en subjektiv regel som kan fange opp slike forhold

11 Boet - Banken Omstøtelse etter 5-7? - Sikkerhetsstillelse? Ja - Eldre gjeld? Ja (gjelden stilles for å kunne betale eldre gjeld) - Hvis man mener 5-7 kan anvendes kommer man frem til omstøtelse Uansett, omstøtelse etter 5-9? - Disposisjon? (Se hele disposisjonen under ett) - Økonomisk stilling? Var svak - Utilbørlig disposisjon? Ja, kreditorbegunstigelse og aktivaunndragelse - Subjektive krav (økonomiske situasjon og utilbørligheten)? Ja (pantsetter bedriftens varelager, betaling direkte til en kreditor som stiller kausjon)

12 Boet Banken Gjennomføring av omstøtelse mot banken 5-11: Ingen berikelse for banken? (pga kausjon) Eller dobbeltsikring = berikelse? Evt fordelen ved å ha gitt lån (rentefordel)? 5-12: Boets tap = tilbakeføring (opphevelse) av pantet

13 Boet Motor/Banken Problem når vi vurderer gjennomføring av omstøtelse overfor Motor og Banken samlet sett: Dersom omstøtelse skjer både overfor Motor og Banken får boet dobbelt opp. To mulige løsninger ved omstøtelsesoppgjør etter 5-12: - Pantet oppheves, Banken krever av Motor (ref kausjonen), Motor melder som dividende i boet - Pantet blir stående, Banken og Motor blir solidarisk ansvarlige for å dekke boets tap som er Som følge av kausjonen kan Banken kan kreve Motor for kr minus verdien av pantet. Motor kan kreve kr som dividende i boet.

14 Boet Berg Ekstinktivt godtroerverv? Nei, intet forsvar mot omstøtelseskrav Omstøtelse 5-5? - Betaling eldre gjeld? - Foretas egentlig en betaling for resitusjonskravet/hevingsoppgjøret eller foreligger en ny transaksjon hvor levering og betaling finner sted samtidig? - Berg kunne jo krevd omlevering og da ville han fått en ny sykkel (ikke sannsynlig siden det allerede var avtalt heving mellom partene, dessuten fikk Berg kr mer enn ved omlevering) = i realiteten betaling av kjøpesummen/gjennomføring av hevingsoppgjøret (og ikke en reell omlevering) - Normal forretningstransaksjon? Nei, Formålet? Dekning av gjeld, rabatt? Ja, Bergs interesse? Liten, Hvem presset på? (Berg) = taler for at det foreligger betaling av gjeld

15 Boet - Berg - Innenfor tremånedersfristen? Ja - Usedvanlige betalingsmidler? - Utgangspunktet ja, motorsykkel istedenfor penger (penger var avtalt) - Kan drøfte omleveringsproblematikken også her (dvs levering av en ny motorsykkel er ikke usedvanlig dersom man mener det faktisk fant sted en omlevering og ikke et skjult hevingsoppgjør? Her, tvilsomt siden deler av omleveringen ( kr) klart bærer preg av bonus ) - Likevel ordinært? Nei Konklusjonen blir at Boet kan omstøte etter 5-5

16 Boet Berg (Subsidiært) Omstøtelse etter 5-9? - Tap? Ja, en ny sykkel til mot en rustskadet til (dersom bankens pant står seg blir dette bankens tap, men fortsatt tap etter 5-9) - Økonomisk stilling (var svak) - Utilbørlig disposisjon (samme vurdering som etter 5-5)? Ja, Berg får oppgjør med ny sykkel som han egentlig ikke har interesse av - Subjektive krav (Berg var klar over den øk. Situasjon, var også klar over de utilbørlige omstendigheter) = Kan også omstøte etter 5-9

17 Boet - Berg Gjennomføring Deknl 5-11: Berikelsen: Ny sykkel ( ) minus verdi rusten sykkel (60 000) = kr (og så må Berg melde restitusjonskravet i boet som dividendefordring) Deknl 5-12: Boets tap: Verdien av ny sykkel minus verdien av rustskadet sykkel (samme som etter 5-11)

18 Generelle tips Skriv mange drøftelser (særlig teoridelen av en drøftelse) Eksempler på sentrale drøftelser i tredjemannsvern: - deknl 5-5 drøftelse - deknl 5-9 drøftelse - gjenopplåning / opptrinnsrett (Yousuf) - ekstinksjon ulovfestet grunnlag