FORMÅL OG EFFEKT 2016

Transkript

1 FORMÅL OG EFFEKT ) BEGREPET ALLMENNYTTIG FORMÅL 2) ERFARINGER FRA EMISJONSPROSESSER I SPAREBANKER 14 april 2016 Advokat Bernt Olav Steinland Advokat Hilde L. Høksnes Disclaimer Denne presentasjonen representerer ikke en fullstendig gjengivelse av de forhold som er omtalt eller gjennomgått under presentasjonen. Presentasjonen er ment for foredragsøyemed og er ikke ment å være, og skal heller ikke tolkes som, juridisk råd av noen art. Intet ansvar aksepteres som følge av informasjon inkludert i denne presentasjonen eller gitt under foredraget.

2 Begrepet allmennyttig formål Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

3 Rettslig utgangspunkt Finansforetaksloven 10-6 og 10-7 om disponering av overskudd og utdeling av utbyttemidler gjelder tilsvarende for finans- og sparebankstiftelser Finansforetaksloven 10-7 (1): "Årets overskudd i finansforetak som ikke er organisert som aksjeselskap eller allmennaksjeselskap, og som ikke har utstedt egenkapitalbevis, tilordnes foretakets grunnfondskapital, med mindre det i vedtektene er fastsatt at overskuddsmidler skal disponeres som utbyttemidler. Det kan i vedtektene fastsettes at utbyttemidler kan benyttes til utbytte på innskutt grunnfond, til gaver til allmennyttige formål eller et fond for slike gaver, til gave til en stiftelse med allmennyttig formål, eller utdeles til forsikringstakere eller andre kunder." Særregel for sparebankstiftelser i (2): "En sparebankstiftelse som benytter årets overskudd til gaver til allmennyttige formål, skal legge vekt på å fremme utviklingen i områder hvor den kapitalen som er tilført stiftelsen da den ble opprettet, er frembrakt, eller til avsetning til et gavefond med samme formål." Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

4 Oversikt over rettskildene Finanstilsynets utredning fra 2011: "Rammer for gaveutdeling fra sparebanker til allmennyttige formål" Finansdepartementets oppfølgning i Prop. 125 L ( ) Finanskomiteens innstilling til Stortinget i Innst. 165 L ( ) Prosjekt i Sparebankforeningen avklaring av grensene for allmennyttig formål Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

5 Allmennyttig formål tradisjonell forståelse Områder Kunst og kultur Utdanning og forskning Idrett/idrettslag Ideelle formål Forutsetninger Ikke for snevert formål Må komme mange til gode Kan ikke kreves motytelser Ikke statisk begrep endret innhold i tråd med samfunnsutviklingen Samme avgrensning om arveavgiftsloven? Samsvarer i stor grad med tradisjonell forståelse for sparebanker Avgrensning mot næringsinteresser Betydningen av at loven er opphevet Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

6 Avgiftsretten godkjente allmennyttige formål Eksempler på godkjente allmennyttige formål, iflg. NOU 2000:8 Diverse ideelle formål: - feriekolonier - idrettslag - idretten - skolekorps - kunstforening - kunstutstillinger - kritikerpris - musikk-støtteforening - frimurerlosje (blandet praksis) - avholdsselskap - esperanto-forbund - forening for fortidsminnesmerke bevaring - bevaring av eldre bebyggelse - bygdetun - blomsterfond - orkesterselskaps jubileumsfond - World Wildlife Fund - NGU - språksaksforening - antroposofisk selskap - NAVF - teater - folkehøyskole Kristne/religiøse formål: - ytre misjon - indre misjon - kristen radio - kristent sosialt arbeid - kristen utdannelse - kristent lærerakademi - kirke - bedehus - fjellkapell - menighetshus - bygging av menighetshus - kristelig ungdomsforbund - institutt for sjelesorg - prestegjeld - menighetspleie - bibelselskap - menighetssøsterhjem - menighetsråd - menighetssenter - munkeorden - frikirkemenighet - adventistmenighet - mosaisk trossamfunn Skogbevaring mv.: - skogselskap - lokalt nydyrkingsfond - bureising og skoggjenvekst Fremme av visse yrkesgrupper: - sjømannsforening - skipperforening - sykepleierforbund - håndverkere - norske kunstnere Lokaler til allmennyttige formål: - forsamlingslokale - Samfunnshus Kommunalt: - kommune - gravkapell - barnevernsnemnd - skole Institusjoner: - aldershjem - eldresenter - eldreboliger - pensjonisthjem - sykehus - sanatorium - døvehjem - senter for døvblinde - helsesportssenter for blinde - førerhundskole - hjem for funksjonshemmede - psykiatrisk sykehjem - kommunal feriekoloni - barnehage - Barnehjem Utdannelse og forskning - videregående utdannelse - høyere utdannelse - forskning - kunstnerisk og teologisk utdannelse - kreftforskning - nevro-kirurgisk forskning - elever ved bestemt folkehøyskole Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

7 Særlig om næringsformål Finanstilsynets tidligere praksis Tiltak og aktiviteter som legger basis for etablering og videreutvikling av næringsvirksomhet Visse offentlige prosjekter Prosjekter uten klart avkastningspotensiale og hvor det er langt frem til realisering Grense mot utvikling av konkrete produkter og tjenester Innstramming i forarbeidene til finansforetaksloven? Avgrensning mot næringsvirksomhet Avgrensingen ikke til hinder for bidrag til "generelle tiltak som er nyttig for lokal verdiskapning, enten det dreier seg om investeringer, stipender, kompetansetiltak eller enkeltstående gaver til organisasjoner eller andre virksomheter som stimulerer til næringsvirksomhet og lokalt entreprenørskap på generell basis." Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

8 Eksempler fra sparebankers tidligere utdelingspraksis anses dette fortsatt som allmennyttige formål? Forprosjekt/konsekvensutredning for samferdselsprosjekt Forskningspark Såkornfond Lederkonferanser Design- og innovasjonspriser Møteplasser for studiemiljø, næringsliv og forskningsinstitusjoner Fremme av entreprenørskap Teknologiutviklingsprosjekter for hele næringer Reiselivsprosjekter for regioner Ulike tiltak innenfor næringsetablering/innovasjon/inkubasjon Finansiering av professorater Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

9 Hvor går grensen for tillatte næringsformål? Investering i lokale virksomheter Støtte til gründere Såkornfond Betydningen av mottakers virksomhet og organisasjonsform Er grensen den samme for sparebankstiftelser og sparebanker? Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

10 Kort om forholdet til kapitalforvaltningen Rammer for sparebankstiftelsers kapitalforvaltning Finansforetaksloven Stiftelsesloven 18 Vedtektene "Stiftelsens kapital skal forvaltes på en forsvarlig måte, slik at det til enhver tid tas tilstrekkelig hensyn til sikkerheten og mulighetene for å oppnå en tilfredsstillende avkastning for å ivareta stiftelsens formål" Kapitalforvaltningsstrategi/retningslinjer for kapitalforvaltningen Skattefritak betydningen av aktiv kapitalforvaltning Ikke krav om allmennyttig formål, men er det relevant? Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

11 Erfaringer fra emisjonsprosesser i sparebanker Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

12 God lønnsomhet og moderate utbytter har bidratt til økt egenkapital i bankene, men er det nok? Ren kjernekapital, etter størrelse Ren kjernekapital, endring dekomponert Kilde: Finanstilsynet Kilde: Finanstilsynet Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

13 Ren kjernekapitaldekning Ren kjernekapitaldekning, vektet og uvektet Egenkapital (morbank t.o.m. 1991, bankkonsern fra 1992) Kilde: Finanstilsynet Kilder: Norges Bank og Finanstilsynet Uvektet kapitalandel: Finansdepartementet har bedt Finanstilsynet legge frem forslag til forskrift innen utløpet av mars 2016 Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

14 Faktorer som har økt emisjonsbehovet i banknæringen Endrede rammevilkår - skjerping av kapitalkrav - Basel II, CRD IV Økte tap og nedskrivninger "[..] Finanstilsynet [vil] understreke at bankene i forbindelse med regnskapsavslutningen for 2015 særskilt må vurdere den direkte og indirekte effekten av oljeprisfallet i vurderingen av nedskrivningsbehov, både hva gjelder de individuelle og de gruppevise nedskrivninger." - Finanstilsynets brev av 21/12/2015 "Norske banker må forberede seg på større tap." -Finansminister Siv Jensen på LOs finanskonferanse 26/1/2016 Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

15 Har medført en bølge av emisjoner (inkluderer varslede emisjoner) Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

16 Bankenes vurderinger ved emisjoner Alternativer til emisjon Eks. redusere vekst, selge eiendeler, effektivisering, kostnadskutt Kapitalbehov Eierstruktur Stiftelsens rolle i emisjonsprosess Valg av modell for emisjon Fortrinnsrettsemisjon (garantert) Rettet emisjon Tidslinje Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

17 Stiftelsenes vurderinger ved emisjoner Posisjonering før emisjon eierstrategi Posisjonering under emisjon Utvanning, opprettholde eller øke? Tilgjengelig kapital Lånebehov Prosess ved låneopptak Lov- og vedtektsreguleringer Salg av EK-bevis som ble tilført ved opprettelsen besluttes i GF Låneopptak besluttes av GF Tidslinje og dilemma med tidspress opp mot bankens behov for avklaring Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

18 Innsideinformasjon det sentrale koblingsord "Innsideinformasjon" Plikt til å rapportere ved rimelig mistanke om innsidehandel mv Forbud mot å handle og tilskynde til handler Forbud mot å handle og tilskynde til handler Undersøkelses plikt Taushetsplikt, krav om tilbørlig infohåndtering og rutiner for sikker behandling Krav til liste over personer med tilgang til informasjon Krav til offentliggjøring av informasjon som direkte angår foretaket Forhåndsvarsle børsen ved utsatt Offentliggjøring Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

19 Definisjon av innsideinformasjon vphl 3-2 Presise opplysninger om de finansielle instrumentene, utsteder eller andre forhold som er egnet til å påvirke kursen merkbart. Opplysninger som indikerer at en eller flere omstendigheter eller begivenheter har inntruffet eller med rimelig grunn kan ventes å ville inntreffe og som er tilstrekkelig spesifikke for å trekke en slutning om den mulige påvirkningen av disse omstendighetene eller begivenhetene på kursen Opplysninger som en fornuftig investor sannsynligvis vil benytte som en del av grunnlaget for sin investeringsbeslutning.som ikke er offentliggjort eller allment kjent i markedet Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

20 Nærmere om vurderingen Presise opplysninger Avgrensning mot rykter Daimler-saken (EU-dom 2012): mellomliggende steg i en trinnvis prosess kan utgjøre en inntruffet omstendighet Offentliggjort eller allment kjent i markedet NB: kjennskap til tidligere offentliggjort informasjon Opplysninger som er egnet til å påvirke kursen merkbart Nettavissaken (Høyesterett 2012): fornuftig investor testen som gjelder Tilstrekkelig at en del av beslutningsgrunnlaget Det skal ikke foretas en merkbarhetsvurdring som ledd i eller i tillegg til fornuftig investortesten Men hva / hvem er en fornuftig investor? Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

21 Særlig om rettede emisjoner - Tillatt med saklig forskjellsbehandling Vphl 5-14 og LF pkt 2.1: (1) Utstedere av finansielle instrumenter opptatt til handel på norsk regulert marked, skal likebehandle innehaverne av deres finansielle instrumenter. Utsteder må ikke utsette innehaverne av de finansielle instrumentene for forskjellsbehandling som ikke er saklig begrunnet ut fra utsteders og innehavernes felles interesse. (2) I forbindelse med omsetning eller utstedelse av finansielle instrumenter eller rettigheter til slike, må utsteders styrende organer, tillitsvalgte eller ledende ansatte ikke treffe tiltak som er egnet til å gi dem selv, enkelte innehavere av finansielle instrumenter eller tredjemenn en urimelig fordel på bekostning av andre innehavere eller utsteder. Det samme gjelder ved omsetning eller utstedelse av finansielle instrumenter eller rettigheter til slike innen konsern som utsteder inngår i. Samme type regulering i asal/asl 5-21 og 6-28 og Obligasjons/ABM-reglene pkt Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

22 Rammer i praksis Børsens "test" for sin inngripen (Marius Ryel, TfF nr 1 for 1995 "Børsens kontroll av aksjerettslige forhold") "klart usaklig" "grovt urimelig" "utenforliggende hensyn" Sanksjon - Tilsyn med lovbestemmelse overført fra OSE til FT i Lovgiver valgt å ikke gi FT rett til å sanksjonere brudd - OSE tilsyn med LF: Overprøvelsesadgang også av selskapenes skjønnsmessige/forretningsmessige avgjørelser knyttet til likebehandlingen Bare "vesentlig" overtredelse som kan sanksjoneres : bf 31 og LF pkt (1) Maks 10x årlig kursnoteringsavgift Kritikkbrev Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

23 Børssirkulære nr. 2/ Reparasjonsemisjoner Formål Reparere utvanning og evt. økonomisk forfordeling Reparative tiltak som en reparasjonsemisjon vil etter omstendighetene vektlegges av børsen Særlig aktuell der rettet emisjon forskjellsbehandler eksisterende aksjeeiere Konkret vurdering Utgangspunktet er at reparasjonsøvelsen gjennomføres så raskt som mulig til samme kurs og nøytraliserer utvanningen i forhold til deltakerne i en forutgående rettet emisjon Styret er forpliktet til å vurdere å fremme forslag/beslutte gjennomføring av påfølgende reparasjonsemisjon. Fravær eller begrensning av utgangspunktet ovenfor krever saklig begrunnelse Reparasjonsemisjon erstatter ikke styrets plikt til vurdering av alternative finansieringskilder med mindre grad av forskjellsbehandling enn en rettet emisjon med påfølgende reparasjonsemisjon Advokatfirmaet Selmer DA Doc. ref.:

24 Kontaktinformasjon Oslo Advokatfirmaet Selmer DA Postboks 1324 Vika 0112 Oslo Besøksadresse: Tjuvholmen allé 1 T: Trondheim Advokatfirmaet Selmer DA Postboks Trondheim Besøksadresse: Kjøpmannsgata 52 T: E: selmer@selmer.no W: selmer.no