Oversikt over stiftelsesloven

Transkript

1 Oversikt over stiftelsesloven Stiftelseskonferansen 2019 Øystein Fosstvedt, seniorrådgiver Stiftelsestilsynet

2 Tema Stiftelsen og dens særtrekk Stiftelsesbegrepet, Stiftelsestilsynet og Stiftelsesregisteret Opprettelsen stiftelsesdokumentet og vedtektene Kapitalforhold grunnkapital, kapitalforvaltning og utdelinger Stiftelsens organisasjon styret, daglig leder og andre organ Inhabilitet og representasjon utad Godtgjørelse Revisor Omdanning Erstatning, straff og granskning 2

3 Hva er en stiftelse? En måte å drive noe på vi er i selskapsretten en selskapsform Ot prp nr 15 ( ) pkt 2.1 side 7 En stiftelse kjennetegnes ved at en formuesverdi 1 ved en rettslig disposisjon 2 selvstendig blir stilt til rådighet 3 for et bestemt formål 4. Den rettslige disposisjonen som utgjør grunnlaget for opprettelsen av stiftelsen kan for eksempel være et testament eller et gavebrev. Ved opprettelsen oppgir oppretteren eiendomsretten til formuesverdien, som overtas av stiftelsen. 1. en formuesverdi 2. en rettslig disposisjon 3. formuesverdien stilles til selvstendig rådighet 4. for et bestemt formål 5. varighetskravet (ulovfestet) 3

4 Stiftelser, foreninger og AS Stiftelse Forening Aksjeselskap Lovregulering Stiftelsesloven Ulovfestet Aksjeloven Eierform Selveiende Selveiende Eiere (aksjonærene) Organ Styret Daglig leder Andre organ (vedtektene) Årsmøtet Styret Medlemsmøtet Andre organ (vedtektene) Generalforsamling Styret Daglig leder Bedriftsforsamling Øverste organ Styret Årsmøtet Generalforsamlingen Medlemskap Nei Ja Nei Kapitalkrav ALM: ND: Ingen krav Minst kr Ansvarsbegrensinger Grunnkapitalen Medlemskontingenten Aksjekapitalen Forvaltningsansvar Styret Styret Styret Omdanningsmyndighet 1. Stiftelsestilsynet 2. Annet organ (vedtektene) Årsmøtet Generalforsamlingen Ikrafttredelse av endringer Stiftelsestilsynets vedtak Årsmøtets vedtak Generalforsamlingens vedtak Over-/underskudd Stiftelsen Foreningen Selskapet (Utbytte til eierne) Regnskaps- og revisjonsplikt Ja, ingen unntak Unntaksvis revisjonsplikt Revisjonsfritak små AS Demokratisk Nei Ja Ja Endringsvillighet Statisk Dynamisk Dynamisk Forutberegnelighet Stor Liten Liten Formålstyrt Medlemsstyrt Eierstyrt 4

5 Historisk tilbakeblikk Ulovfestet før 1982 Vedtektene regulerte kapitalforhold og tilsyn Stiftelsesloven av 1980 (ikraft 1982) Tilsyn: Fylkesmannen (begrenset) Registreringsplikt: Over kr Revisjonsplikt Over kr Selvstendighetskravet uklart 5

6 Stiftelsesloven av endringer Stiftelsesloven av 2001 (i kraft 2005) Landsdekkende Stiftelsestilsyn Stiftelsesregister med registreringsplikt Alle stiftelser underlagt offentlig tilsyn Krav til minste grunnkapital Regnskaps- og revisjonsplikt for alle stiftelser Konkretisering av selvstendighetskravet 6

7 Gjennomgang av 2001 loven Kapittel 1 Innledende bestemmelser Kapittel 2 Opprettelse av stiftelser Kapittel 3 Kapital Kapittel 4 Stiftelsens organisasjon Kapittel 5 Revisor Kapittel 6 Omdanning Kapittel 7 Erstatningsansvar, straffeansvar og gransking 7

8 Kap 1 Innledende bestemmelser 1 Virkeområde 2 Definisjon 3 Rådighet over formuesverdien 4 Alminnelige stiftelser og næringsdrivende stiftelser 5 Nærstående 6 Unntak fra lovens virkeområde 7 Stiftelsestilsynet 8 Stiftelsesregisteret 8

9 Definisjon 1 Virkeområde 2. Definisjon Med stiftelse forstås en formuesverdi som ved testament, gave eller annen rettslig disposisjon selvstendig er stilt til rådighet for et bestemt formål av ideell, humanitær, kulturell, sosial, utdanningsmessig, økonomisk eller annen art. 1. Formuesverdi 2. Rettslig disposisjon 3. Stilles selvstendig til rådighet for stiftelsen (selvstendighetsvilkåret) 4. Bestemt formål 5. Tidsaspektet (ulovfestet) 3: Stiftelsen er opprettet når oppretter ikke lenger har rådigheten over formuesverdien som er overført til stiftelsen. 9

10 Alminnelige og næringsdrivende stiftelser 4 Alminnelige og næringsdrivende stiftelser Næringsdrivende stiftelser a) Hovednæringsdrivende: «har til formål å drive næringsvirksomhet selv» b) Binæringsdrivende: «som driver næringsvirksomhet selv», selv om dette ikke er stiftelsens formål c) Holdingstiftelser: «Stiftelser som på grunn av avtale, eller som eier av aksjer eller selskapsandeler, har bestemmende innflytelse over næringsvirksomhet utenfor stiftelsen» Alminnelige stiftelser er stiftelser som ikke er næringsdrivende 10

11 Stiftelsestilsynets oppgaver 7 Stiftelsestilsynet a) Føre et Stiftelsesregister b) Føre tilsyn og kontroll med forvaltningen av stiftelsene c) Treffe vedtak med hjemmel i loven 11

12 Stiftelsesregisteret 8 Stiftelsesregisteret Stiftelsesdato Oppretters navn Adresse Styremedlemmer Daglig leder Revisor og regnskapsfører 12

13 13

14 Enkelt søk 14

15 Sist registrerte vedtekter 15

16 Se mer 16

17 Stiftelsesregisteret avansert søk 17

18 Kap 2 Opprettelse av stiftelser 9 Stiftelsesdokument 10 Vedtekter 11 Melding til Stiftelsesregisteret 12 Vedlegg til meldingen 13 Melding til Foretaksregisteret av næringsdrivende stiftelser 18

19 Stiftelsesdokument 9 Stiftelsesdokument Utarbeides av den som oppretter en stiftelse Formål Hvilke eiendeler som skal brukes som grunnkapital Styrets sammensetning, hvis ikke første styre reguleres av vedtektene Evt særrettigheter Stiftelsens vedtekter Dateres og underskrives av oppretter Styrets plikt til å utarbeide / supplere mangler 19

20 Vedtektene 10 Vedtekter Separat vedtektsett (smh stiftelsesdokumentet) Navn Formål Antall styremedlemmer, laveste og høyeste Hvordan styret velges Andre organ enn styret iht 36 Grunnkapitalens størrelse Næringsdrivende stiftelser: Foretaksnavn Styrets plikt til å utarbeide / supplere mangler 20

21 11 Melding til Stiftelsesregisteret Altinn Vedlegg til meldingen Se hjelpeskjema på våre nettsider 21

22 Kap 3 Kapital Kapittel 3. Kapital I. Alminnelige regler 14. Grunnkapital 15. Grunnkapital i andre eiendeler enn penger 16. Forhøyelse av grunnkapitalen 17. Nedsetting av grunnkapitalen 18. Forvaltning av stiftelsens kapital 19. Utdeling 20. Lån og sikkerhet 21. Separasjonsplikt II. Særregler for næringsdrivende stiftelser etter 4, 2. ledd a) og b) 22. Særlige krav til grunnkapitalen 23. Krav til egenkapitalen ved overgang fra alminnelig stiftelse 24. Bundet egenkapital 25. Tap av stiftelsens egenkapital 22

23 Grunnkapital 14 Grunnkapital Alminnelige stiftelser Minst kroner Stiftelsestilsynet kan gjøre unntak Om stiftelsesformen er egnet med lavere kapital Ideell aktivitet hvor vanskelig å verdsette eiendelen Innsamlingsaksjoner Mulighet for å realisere utenom stiftelsesformen Virkning av at grunnkapitalkravet ikke er oppfylt 23

24 Grunnkapitalbegrepet Skillet mellom bundet og ubundet grunnkapital Bestemmende for styrets adgang til å beslutte utdeling av grunnkapitalen Grunnkapitalen inngår som del av egenkapitalen Næringsdrivende: Bundet grunnkapital 22 Alminnelige: Ubundet dersom ikke annet fastsettes i vedtektene De klassiske pengeutdelende legat 24

25 Forhøyelse av grunnkapital Konsekvens: Begrenser styrets utdelingsadgang ved bundet grunnkapital 16 Forhøyelse av grunnkapital Styrets kompetanse Ikke når i strid med formålet eller vedtektene Forhøyes ved at: a) Annen EK overføres til GRK b) Eiendeler tilført etter opprettelsen tillegges GRK (revisorerklæring) Meldes Stiftelsestilsynet innen 6 uker, ellers bortfalt 25

26 Nedsetting av grunnkapital Konsekvens: Utvider styrets utdelingsadgang ved bundet grunnkapital 17 Nedsetting av grunnkapital Styrets kompetanse Ikke når i strid vedtektene eller klart forutsatt av oppretter Kapitalnedsettelsen må anvendes til: a) Dekking av tap som ikke kan dekkes på annen måte b) Overføring til annen egenkapital Meldes Stiftelsestilsynet innen 6 uker, ellers bortfalt 26

27 Styrets kapitalforvaltning 18 Forvaltning av stiftelsens kapital «Stiftelsens kapital skal forvaltes på en forsvarlig måte, slik at det til enhver tid tas tilstrekkelig hensyn til sikkerheten og mulighetene for å oppnå tilfredsstillende avkastning for å ivareta stiftelsens formål.» Forsvarlighetsstandard som vurderes konkret i forhold til den enkelte stiftelses virksomhet Kan ikke delegeres 27

28 Utdelinger 19. Utdeling Utdeling av stiftelsens midler vedtas av styret. Utdelingene skal være i samsvar med stiftelsens formål. Det kan ikke foretas utdelinger til oppretteren, til oppretterens nærstående etter 5 bokstav a, eller til selskap der noen av disse hver for seg eller til sammen har slik bestemmende innflytelse som nevnt i 4 tredje ledd. Hvis det foreligger særlige grunner, kan Stiftelsestilsynet gjøre unntak fra første punktum. Er det skjedd utdelinger fra stiftelsen i strid med reglene i første eller annet ledd eller andre bestemmelser i loven, skal mottakeren tilbakeføre det som er mottatt. Aksjeloven 3-7 første ledd annet punktum og annet ledd gjelder tilsvarende. 28

29 Utdelinger - oversikt Utdelingsbestemmelsen regulerer Utdelingsbegrepet Utdelingsadgangen Utdelingsforbud Dispensasjonsadgang 29

30 Utdelinger hva og til hvem? Utdelingsbegrepet Enhver overføring av økonomiske verdier som direkte eller indirekte kommer mottakeren til gode ensidige disposisjoner gjensidige disposisjoner Må vedtas av styret Kan ikke delegeres Annet organ kan forberede og innstille, 36 Habilitet, 37 Utdelinger skal være i samsvar med stiftelsens formål Krav til forsvarlig kapitalforvaltning ( 18) som nedre grense 30

31 Utdelingsforbudet og dispensasjon Forbud mot utdeling til Oppretteren (signert stiftelsesprotokollen) Ektefelle/samboer av oppretteren, 4 a Selskap som oppretteren og ektefelle/samboer har bestemmende innflytelse over Omgåelseshensyn Sikre at stiftelsen har en realitet, at midlene stilles til selvstendig rådighet for formålet, og ikke til oppretteren Hvis det foreligger «særlige grunner» kan Stiftelsestilsynet dispensere fra utdelingsforbudet 31

32 Særregler for næringsdrivende stiftelser 22 Grunnkapital kr Krav til egenkapital ved overgang til næringsdrivende stiftelse 24 Bundet egenkapital 25 Varslingsplikt ved tap av stiftelsens egenkapital Kreditorhensyn og hensyn til andre tredjemenn 32

33 Kap 4 Stiftelsens organisasjon Kap 4 Stiftelsens organisasjon I Styret 26 Styret 27 Krav til styresammensetning 27a Kjønnsrepresentasjon ved offentlig oppnevnte styremedlemmer 28 Tjenestetid 29 Stiftelsestilsynets myndighet til å oppnevne og avsette styremedlemmer 30 Styrets myndighet og ansvar 31 Styrets saksbehandling 32 Vedtaksførhet 33 Flertallskrav 33

34 Styret 26 Styret Enhver stiftelse skal ha et styre Grunnkapital på 3 mill minst 3 styremedlemmer Styreleder velges av styret hvis ikke noe annet er bestemt i vedtektene 34

35 Krav til styrets sammensetning 27 Krav til styrets sammensetning Juridiske personer, umyndige eller personer med konkurskarantene kan ikke være styremedlemmer Krav til EØS-bosatt (minst halvparten) Følgende kan ikke hver for seg eller til sammen utgjøre stiftelsens styre avgitt grunnkapital nærstående tillitsverv i selskap som kontrolleres av disse (bestemmende innflytelse) 35

36 Styremedlemmers tjenestetid 28 Styremedlemmers tjenestetid Fire år, hvis ikke annet i vedtektene Styremedlem skal bli stående inntil nytt medlem valgt Fratreden innenfor tjenestetiden bare dersom det foreligger «særlige grunn» Krav om rimelig forhåndsvarsel til styret og valgorgan 36

37 Oppnevning og avsettelse av styret 29 Stiftelsestilsynets myndighet til å oppnevne og avsette styremedlem Oppnevne når stiftelsen er uten kompetent styre Avsette når styremedlem vesentlig tilsidesetter sine plikter som klart viser seg uegnet Ikke fyller lovens krav til å være styremedlem 37

38 Styrets myndighet og ansvar 30 Styrets myndighet og ansvar Styret er stiftelsens øverste organ. Forvaltningen av stiftelsen hører under styret. Styret skal sørge for at stiftelsens formål ivaretas, og at utdelinger foretas i samsvar med vedtektene. Styret skal påse at regnskap og formuesforvaltning er gjenstand for betryggende kontroll 38

39 Styremedlemmers lojalitetsplikt Styremedlem skal i enhver situasjon ha sin fulle lojalitet til stiftelsens interesser Eksempler Kommunalt oppnevnte styremedlemmer i boligstiftelser Forholdet til styreansvaret 39

40 Saksbehandlingen i styret Saksbehandlingsregler Styreleder, møtebehandling, styreprotokollen og rett til protokolltilførsel Vedtaksførhet når minst halvparten møter Avstemming alminnelig flertall dersom ikke strengere i vedtektene 40

41 Daglig leder Kap 4 Stiftelsens organisasjon II Daglig leder 34 Daglig leder 35 Daglig leders myndighet og ansvar 41

42 Daglig leder Gir bestemmelser om rett og plikt til å til å ha daglig leder Ansatt Daglig leders myndighet og ansvar 42

43 Andre organer Kap 4 Stiftelsens organisasjon III Andre organer 36 Vedtektsbestemmelser om at stiftelsen skal ha andre organer enn styre og daglig 43

44 36 Andre organer hvilken kompetanse? a) velge og avsette styremedlemmer b) fastsette styregodtgjørelse c) føre tilsyn d) avgi uttalelse om årsregnskap og årsberetning e) beslutte gransking f) velge revisor g) beslutte omdanning etter forslag fra styret h) avgi uttalelse til styret eller annet organ Andre organ underlagt styrets omgjørings- og instruksjonsmyndighet 44

45 Inhabilitet og representasjon utad Inhabilitet og virkningen av inhabilitet Representasjon utad hvem forplikter stiftelsen? Styret som sådan Signatur, prokura og andre fullmakter som vedtas av styret Overskridelse av representasjonsrett 45

46 Godtgjørelse 40 Godtgjørelse Godtgjørelse til styre, daglig leder eller annen ledende ansatt skal stå i rimelig forhold til det arbeid og ansvar som følger med vervet eller stillingen Stiftelsestilsynet kan nedsette godtgjørelse som er urimelig høy Tilbakeføringsplikt uavhengig av mottakers gode tro Forholdet til utdelinger 46

47 Kap 5 Revisor Kap 5 Revisor V Revisor 43 Valg av revisor 44 Revisors plikter 47

48 Omdanning Omdanning alminnelige regler 45 Omdanning 46 Vilkår for omdanning 47 Innholdet av omdanningsvedtaket 48 Hvem som kan foreta omdanning 49 Saksbehandling ved omdanning 50 Stiftelsestilsynets omdanningsmyndighet 51 Stiftelsestilsynets prøving av omdanningsvedtak 48

49 Omdanning særlige regler Omdanning særlige regler 52 Opphevelse av stiftelser 53 Sammenslåing av to eller flere stiftelser 54 Deling av stiftelser 55 Omdanning av annet enn stiftelser 49

50 Kap 7 Erstatning, straff og gransking Kap 7 Erstatningsansvar og straffeansvar og gransking 56 Erstatningsansvar 57 Beslutning om å fremme krav på vegne av stiftelsen 58 Straff 59 Gransking 50

51 51