Samarbeid mellom Konkurrenter: «Alt det du ikke har lyst til å gjøre»

Transkript

1 Samarbeid mellom Konkurrenter: «Alt det du ikke har lyst til å gjøre» DIFI KURSREKKE MER BALANSERTE ANSKAFFELSER AV BYGG OG ANLEGG GJENNOM DIALOG 4. april 2018 Seniorrådgiver Even Tukun 1

2 Konkurransetilsynets effektundersøkelse For å måle kunnskap om konkurranseregelverket og effektene av tilsynets arbeid gjennomførte Konkurransetilsynet i slutten av 2017 en webundersøkelse blant bedriftsledere og advokater. Flere respondenter fra Bygg- og anleggssektoren svarte at de kjente til brudd på konkurranseloven 10. De typene samarbeid som ble nevnt hyppigst av respondentene var prissamarbeid, informasjonsutveksling og markedsdeling. Seniorrådgiver Even Tukun 2

3 Dagens tema Bakgrunn og formål Forbudet mot konkurransebegrensende samarbeid Særlig om: prosjektsamarbeid kort om innovative anskaffelser Veiledning fra tilsynet Mulige følger av ulovlig samarbeid Tips Underlagsmateriale Seniorrådgiver Even Tukun 3

4 Om Konkurransetilsynet Ledes av konkurransedirektør Lars Sørgard Ca. 100 ansatte Underlagt Nærings- og fiskeridepartementet Håndhever konkurranseloven Atferdskontroll unngå karteller og misbruk av dominerende stilling Fusjonskontroll Konkurranseloven er harmonisert med EU/EØS-regelverket Seniorrådgiver Even Tukun 4

5 Hvorfor konkurranse er ønskelig Uavhengige og selvstendige bedrifter bidrar til konkurranse om kundene Usikkerhet om hva konkurrentene gjør, senker de prisen, øker de kvaliteten? Fristende med lave priser/høy kvalitet for å kapre kunder Kundene får billigere og bedre produkter Konkurranse mellom foretak gir bedre ressursbruk og er til gavn for forbrukerne. Skaper en større kake for samfunnet som helhet. Seniorrådgiver Even Tukun 5

6 Ulovlig samarbeid Konkurranseloven 10 forbyr samarbeid som har til formål eller virkning å begrense konkurransen Bygger på et prinsipp om at hvert foretak skal fastsette sin markedsatferd på selvstendig grunnlag Typiske formålsovertredelser: Prissamarbeid Markedsdeling (deling av kunder eller markeder) Begrensning av produksjon eller salg Anbudssamarbeid Seniorrådgiver Even Tukun 6

7 Anbudssamarbeid Anbud benyttes når kjøper ønsker konkurranse Kjøpere ønsker at selgerne skal konkurrere, på bl.a. pris, og derfor utlyser de anbudskonkurranse Hvis selgere samarbeider om pris ved anbud, vil det undergrave hele grunnideen Seniorrådgiver Even Tukun 7

8 Ikke alt samarbeid er ulovlig Det sentrale spørsmålet som må besvares: Vil samarbeidet komme kundene til gode? Eksempler på samarbeid som kan være lov: Forskning og utvikling Produksjonssamarbeid Innkjøpssamarbeid Salgssamarbeid Standardiseringsavtaler Seniorrådgiver Even Tukun 8

9 Generelt om prosjektsamarbeid Prosjektsamarbeid er samarbeid om enkeltstående prosjekter mellom to eller flere foretak Prosjektsamarbeid mellom konkurrenter vil ofte være forbudt, siden de normalt fører til redusert konkurranse Prosjektsamarbeid mellom foretak som ikke er faktiske eller potensielle konkurrenter er normalt tillatt Seniorrådgiver Even Tukun 9

10 Momenter: faktiske- eller potensielle konkurrenter Foretakenes ressurser, sett opp mot prosjektets karakter og størrelse Geografisk tilstedeværelse Mulighet til å tilegne seg manglende kapasitet og kompetanse Eksisterende personell Teknisk utstyr Teknologi Regulatoriske forhold Seniorrådgiver Even Tukun 10

11 Lovlig prosjektsamarbeid Samme type virksomhet? JA Kan levere tilbud alene? JA NEI NEI LOVLIG ULOVLIG 10, 1. ledd JA ULOVLIG Kan lett utvide kapasitet? NEI LOVLIG Seniorrådgiver Even Tukun 11

12 Lovlig prosjektsamarbeid: Ikke konkurrenter Snekker Rørlegger Elektriker Ett felles tilbud Prosjektsamarbeid tillatt Foretakene er ikke konkurrenter Er ikke i det samme marked Foretakene utfyller hverandre, i stedet for å overlappe Seniorrådgiver Even Tukun 12

13 Ulovlig prosjektsamarbeid: Faktiske konkurrenter Rørlegger Rørlegger Rørlegger Ett felles tilbud Prosjektsamarbeid i strid med 10(1) Foretakene er konkurrenter (kan levere alene) Tilbyr i stor grad det samme (stor grad av konkurransemessig overlapp) Seniorrådgiver Even Tukun 13

14 Ulovlig prosjektsamarbeid: Potensielle konkurrenter Hverken A eller B kan levere alene Men kan levere tilbud med en begrenset utvidelse av kapasitet eller innleie C A Ett felles tilbud? B D C og D er ikke konkurrenter, men tilbyr en nødvendig innsatsfaktor for at A og/eller B skal kunne levere tilbud. Prosjektsamarbeid mellom A og B i strid med 10 (1) Seniorrådgiver Even Tukun 14

15 Forsknings- og utviklings avtaler i konkurranseretten Kombinasjon av komplementære ressurser kan gi store effektivitetsgevinster som kan komme kundene til gode. Samarbeidsavtaler om forskning og utvikling kan imidlertid: Føre til mindre eller forsinke innovasjon Begrense konkurransen utenfor avtalens anvendelsesområde I gitte omstendigheter bidra til utestengelse av andre aktører Seniorrådgiver Even Tukun 15

16 Unntak for enkelte typer forsknings og utviklingsavtaler Generelt unntak etter konkurranselovens 10 tredje ledd Partene ikke er faktiske eller konkurrerende foretak Partene har en markedsandel under 25 prosent Avtalen ikke inneholder særlige alvorlige begrensninger av konkurransen, herunder: Føre til mindre eller begrense innovasjon Utveksling av informasjon om kvantum og pris Seniorrådgiver Even Tukun 16

17 Hva bør man tenke på som byggherre Gjør prosessen markedet mer gjennomsiktig. Prinsippet om likebehandling i lov om offentlige anskaffelser 4 Setter man krav som gir insitament til samarbeid? Begrenser kravene antall aktører og skaper etableringshindringer? Store avtaler og avtaler med lang periodelengde kan svekke insentivene til samarbeid Seniorrådgiver Even Tukun 17

18 Veiledning fra Konkurransetilsynet Konkurranseloven er basert på et forbudsprinsipp Opp til foretakene selv å sørge for lovlydig adferd Konkurransetilsynet gir ikke forhåndsgodkjenning Konkurransetilsynet veileder om regelverket Skriftlige uttalelser Møter Telefonsamtaler Foredragsvirksomhet Informasjon på tilsynets hjemmeside Seniorrådgiver Even Tukun 18

19 Mulige følger av ulovlig samarbeid Overtredelsesgebyr på inntil 10 prosent av bedriftens årlige omsetning Personer kan straffes med bøter eller fengsel inntil 6 år Negativ medieomtale og omdømmetap Kostnader knyttet til rettslig og mediemessig håndtering av prosessen Risiko for erstatningssøksmål fra kunder og andre berørt av det ulovlige samarbeidet Risiko for utestengelse fra fremtidige anbudskonkurranser Ugyldighet/pålegg om opphør Seniorrådgiver Even Tukun 19

20 Tips om brudd på konkurranseloven Tips kan sendes anonymt eller med navn både fra personer og foretak. Alle som arbeider i Konkurransetilsynet har taushetsplikt om identiteten til foretak og privatpersoner som gir tips om brudd på konkurranseloven. Seniorrådgiver Even Tukun 20

21 Følg oss

22 Underlagsmateriale 1 El Proffen-vedtaket Anbudskonkurranse om rammeavtaler utlyst av Undervisningsbygg Om elektrikertjenester på skolebygg i Oslo Fem av totalt 13 samordnet sine priser før innlevering av tilbud El Proffen initierte og organiserte samarbeidet mellom de fem medlemsbedriftene KT anså selskapene som konkurrenter og fattet vedtak om ulovlig samarbeid Referanse V ikke rettskraftig Seniorrådgiver Even Tukun 22

23 Underlagsmateriale 2 - Ski Taxi-saken To taxiselskap (Ski Taxi og Follo Taxi) leverte felles tilbud I to anbudskonkurranser utlyst av Oslo Universitetssykehus om pasientreiser i Follo-området 23i 2011 Ingen krav fra oppdragsgiver med hensyn til kapasitet begge kunne levert egne tilbud Konkurransetilsynet fattet vedtak om ulovlig samarbeid Opprettholdt av Høyesterett i HR A Seniorrådgiver Even Tukun 23

24 Underlagsmateriale 3 Gran Ekran saken To entreprenørselskaper i Trøndelag utvekslet priser og informasjon før de innga hvert sitt tilbud i en anbudskonkurranse om rehabilitering av fem broer i Nord-Trøndelag i Konkurransen var utlyst av Steinkjer kommune, og de to tilbudene var de eneste som kom inn. Kommunen reagerte på at prisene var unormalt høye, avlyste konkurransen og tok kontakt med Konkurransetilsynet. Konkurransetilsynet ila overtredelsesgebyr på henholdsvis 3 og 5 millioner kroner i Opprettholdt av Høyesterett i HR Seniorrådgiver Even Tukun 24

25 Underlagsmateriale 4 Slam-vedtaket To selskap innga i 2014 felles tilbud med felles pris i en anbudskonkurranse om håndtering av slam i Bergen Det var mulig å by på deloppdrag og begge selskap hadde kapasitet til å by på deloppdrag Selskapene var de eneste som var prekvalifisert til å inngi bud KT anså selskapene som konkurrenter og fattet vedtak om ulovlig samarbeid Referanse V ikke rettskraftig Seniorrådgiver Even Tukun 25

26 Underlagsmateriale 5 Tilgjengelig veiledning Konkurransetilsynets veileder for prosjektsamarbeid: EU-kommisjonens retningslinje for horisontalt samarbeid: Forskrift om anvendelse av konkurranseloven 10 tredje ledd på visse grupper av forsknings- og utviklingsavtaler Konkurransetilsynets side (med veileder) om prosjektsamarbeid NHOs veileder «Konkurranseloven og prosjektsamarbeid»: Seniorrådgiver Even Tukun 26

27 Underlagsmateriale 6 Lempning og tips Konkurransetilsynets sider om lempning: Konkurransetilsynets sider om tips: Seniorrådgiver Even Tukun 27