KLAGESAK - KAPASITETSØKNING TOMBRE FISKEANLEGG AS LOKALITET NYGÅRD OG TEIGLAND I

Transkript

1 Tombre Fiskeanlegg AS Drageid EIKELANDSOSEN Deres ref: Vår ref: 2018/34116 Dato: Org.nr: KLAGESAK - KAPASITETSØKNING TOMBRE FISKEANLEGG AS LOKALITET NYGÅRD OG TEIGLAND I Innledning Vi viser til klage datert 3. april 2018 på vedtak om avslag på søknad om kapasitetsøkning for lokalitetene Nygård og Teigland I. Mattilsynets region Sør og Vest har vurdert klagen og fastholdet sitt vedtak. Saken behandles av Mattilsynets hovedkontor. Mattilsynets hovedkontor er klageinstans og kan prøve alle sider ved saken, jf. forvaltningsloven 34, 2. ledd. Hovedkontoret har kompetanse til å endre vedtaket, men kan også oppheve vedtaket og returnere saken for ny behandling i førsteinstans, jf. 34, 4. ledd. Vi har vurdert at vilkårene for å ta klagen til behandling er oppfylt. Mattilsynets hovedkontor har fattet følgende vedtak Mattilsynets hovedkontor stadfester vedtaket fra Mattilsynets region Sør og Vest av 9. mars om at kriteriene for kapasitetsøkning etter kapasitetsøkningsforskriften 12 for lokalitetene Nygård og Teigland I ikke er oppfylt. Klagen har ikke ført fram. Vedtaket er fattet med hjemmel i forvaltningslovens 34 jf kapasitetsøkningsforskriften 12 og 21. Dette vedtaket er endelig og kan ikke påklages, jf forvaltningslovens 28 tredje ledd. Sakens bakgrunn Lokalitet Nygård har hatt fisk på lokaliteten fra utsett i slutten av 2015, hele 2016 og til brakklegging fra uke 15 i Lokaliteten har så vært brakklagt i 2017 til nytt utsett i sen høst Vedlagt søknaden var det luserapporteringer for perioden april til september 2016 og april Det er registrert følgende uker med over 0,1 kjønnsmodne hunnlus i periodene og : Mattilsynet Seksjon fiskehelse og fiskevelferd Saksbehandler: Tlf: E-post: postmottak@mattilsynet.no (Husk mottakers navn) Postadresse: Felles postmottak, Postboks Brumunddal Telefaks:

2 Uke ,14 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,12 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,20 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,17 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,17 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,23 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,30 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,23 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,25 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Det har vært behandlet medikamentelt vår Det er ikke gjort vedtak om midlertidig reduksjon av maksimalt tillatt biomasse knyttet til lokaliteten. Mattilsynets region avslo søknaden begrunnet med for høye lusetall på lokaliteten til å komme inn under kriteriene i kapasitetsøkningsforskriften. Lokalitet Teigland I hadde fisk på lokaliteten fram til brakklegging fra uke 14 i Så brakklagt fram til nytt utsett fra uke 15 i Det stod altså stor fisk på lokaliteten vår 2016 og nytt utsett med liten fisk vår Vedlagt søknaden var det luseregistreringer fra perioden april til september Det er registrert følgende uker med over 0,1 kjønnsmodne hunnlus i periodene og : Ingen registreringer, overskridelser eller fisk på lokaliteten i den aktuelle perioden i Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,15 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,19 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,12 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,14 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Halve lokaliteten er behandlet medikamentelt i uke og andre halvdel av lokaliteten er behandlet medikamentelt i uke Det er ikke gjort vedtak om midlertidig reduksjon av maksimalt tillatt biomasse. Mattilsynets regionkontor avslo søknaden begrunnet med for høye lusetall på lokaliteten til å komme inn under kriteriene i kapasitetsøkningsforskriften, samt mer enn en medikamentell behandling gjennomført. Klagers anførsler I klagen argumenterer dere for at følgende forhold er vurdert feil i vedtaket om avslag på søknad om vekst: Lokalitet Nygård I vedtaket legger Mattilsynet til grunn at lokalitet Nygård har oversteget 0,17 lus tre ganger i relevant periode 2017 og to ganger i tilsvarende periode Dette er dere uenige i. Mattilsynet kan ikke legge til grunn lusetellinger i uker som bare delvis faller inn under datoperioden for lusetellinger i forskriften. Dette gjelder uke 39 i Det er også to uker som har 0,17 lus og ikke over 0,17 lus. Det foreligger dermed bare to tellinger over 0,17 i 2016 på lokaliteten. I 2017 har uke 13 også dager i mars måned. Det er derfor bare en uke med over 0,17 lus. Side 2 av 8

3 Det foreligger telleusikkerhet knyttet til enkeltmerder som hadde høyere tall på voksne hunnlus. Disse kan trekke snittet opp. Det er hensyntatt PD og væravhengige tidsmessige lave oksygenforhold i Samnangerfjorden. Behandling derfor avventet i det lengste av hensyn til fisken. Dere har virkningsfull innblanding av rensefisk tidlig i produksjonen. Termisk avlusing vil kunne medføre store tap av nyutsatt rensefisk, bedre for alle formål å avvente at rensefisken beitet lusen. Ulike praktiske forhold rundt rapportering av leveranse på rensefisk har spilt inn mht registrering av denne i Barentswatch. I uke 13 og var det lite fisk i anlegget, og derfor totalt et meget lavt lusepress/ utslipp av lus. Lokalitet Teigland I Mattilsynet kan ikke legge til grunn lusetellinger i uker som bare delvis faller inn under datoperioden for lusetellinger i forskriften. Dette gjelder uke 13 i Lav snittvekt på fisken uforsvarlig å behandle så liten fisk på disse lusegrensene, også mht fare for PD i området. Luseskjørt var montert på lokaliteten avlusing ville fordre fjerning av disse og risiko for økt innsig av lus. Telleusikkerhet og rensefisk, momenter her de samme som for lokalitet Nygård, over. Medikamentell behandling er gjort etter rotasjonsstrategi for nettopp å bevare effekten fra midlene best mulig. Ulike fiskegrupper er behandlet med ulike middel, og ved liten størrelse som har minst mulig miljøpåvirkning. Regionens vurdering Regionen har vurdert klagen og sier følgende: «Selv om periodene begynner og avsluttes midt i, eller på slutten av en uke, vil Mattilsynet sine vurderinger bli tatt ut i fra de verdier virksomheten selv rapporterer hver uke uavhengig om selve tellingen faller utenfor den angitt perioden. Siden det ikke telles lakselus hver dag, må ukens lakselusnivå vektlegges i vurderingen. Perioden startet i uke 13 og sluttet i uke 39, og derfor må vurderingen ta hensyn til lakselusnivået som er meldt inn for den aktuelle start- og avslutningsuken for perioden. Det samme gjelder for perioden i Hele hensikten med 12 i denne forskriften er å "belønne" lokaliteter som har tilført området svært lite lakselus. For å kunne vurdere om lokalitetene har en slik status, har man valgt å objektivt vurdere en fast periode i 2 år for å skaffe seg historiske data for både liten og stor fisk. De gitte vurderingskriteriene, med tanke på lakselusverdier, er satt etter råd fra Veterinærinstituttet med tanke på telleusikkerhet. Fiskens størrelse, sykdomstilstand, bruk av rensefisk og få individer i merdene, er ikke et vurderingskriterium i denne saken. Dette gjelder generelt for begge lokaliteter. For lokalitet Teigland I er det også nevnt at bruk av luseskjørt ikke er et vurderingskriterium i denne saken. Når det gjelder medikamentell avlusning vurderer regionen klagen slik: Tombre Fiskeanlegg AS har selv rapportert inn bruk av legemidlene Slice vet. i uke og Releeze vet. I uke 22.Begge disse legemidlene er reseptpliktige og anses derfor av Mattilsynet som medikamentelle behandlinger. I denne vurderingen taes det ikke hensyn til at det er enkeltmerder, forskjellige fiskegrupper eller at virksomheten bruker andre begreper enn medikamentell behandling, men kun at det er reseptbelagte legemidler og at behandlingene har skjedd i samme produksjonssyklus på lokaliteten Teigland. Side 3 av 8

4 Begge disse behandlingene er gjennomført innenfor den pågående produksjonssyklusen (utsett V17). Ser man til siste fullførte produksjonssyklus fra ordinært utsett til ordinær utslakting (H14- V16) er det gjennomført... tilsammen fem medikamentelle, (vår anmerkning)... behandlinger Grunnlaget for at førsteinstans mener hovedkontoret må se på medikamentbruk i den siste fullførte produksjonssyklusen er en avklaring departementet har gjort vedrørende dokumentasjonsperioden. Denne utdypingen ble gitt aktør på epost (ligger på Her skriver dep: «Det er ikke gitt noen nærmere tidfesting, hvilket innebærer at selv om siste fullførte produksjonssyklus strekker seg bakover i tid og forut for perioden nevnt i eks. 12 første ledd bokstav b nr. 1, så er det denne syklusen som skal dokumenteres, selv om det er påbegynt en ny syklus». I den korrigerte veiledningen fra departementet som hører til forskriften står det: "Med siste gjennomførte produksjonssyklus menes siste produksjonsperiode regnet fra ordinært utsett av fisk på lokaliteten til ordinær slakting av den samme fisken fra lokaliteten." Førsteinstans har dermed oppfattet det slik at det skal ha vært gjennomført en «normal» produksjonssyklus fra ordinært utsett til ordinær slakting av den samme fisken. I eposten fra departementet er det spesifisert at påbegynte, og ikke fullførte sykluser ikke skal medregnes. Førsteinstans mener at selv om medikamentbruk i siste fullførte syklus ikke er tatt med i grunnlaget for vurdering av om kriteriet er oppfylt eller ikke i det opprinnelige vedtaket, har ikke dette medført feil i konklusjonen for oppfyllelse av kriteriet. Førsteinstans ender uansett opp med samme konklusjon om at kriteriet ikke er oppfylt. At førsteinstans nå korrigerer vårt grunnlag for å avslå forsterker at dette er en lokalitet der det har vært nødvendig å gjennomføre flere behandlinger for å holde lusegrensen. Regionen avviser klagers anførsler. Ut fra sin vurdering ser regionen ikke grunnlag for å endre vedtaket, og fastholder dette. Aktuelt regelverk Forskrift 20. desember 2017 nr 2397 om kapasitetsøkning for tillatelser til akvakultur med matfisk i sjø av laks, ørret og regnbueørret i 2017/2018 (forskrift om kapasitetsøkning for tillatelser til akvakultur, ) 12. Til hjelp for tolkningen av kapasitetsøkningsforskriften har Nærings- og fiskeridepartementet utarbeidet Veileder til forskrift om kapasitetsøkning for tillatelser til akvakultur, Kapasitetsøkningsforskriften er hjemlet i forskrift 16. januar 2017 nr 61 om produksjonsområder for akvakultur av matfisk i sjø av laks, ørret og regnbueørret (produksjonsområdeforskriften). Kapasitetsøkningsforskriften går inn i operasjonaliseringen av det nye produksjonsområdesystemet i norsk havbruk. Systemet baserer seg bl. a på Stortingsmelding 16 ( ) om Forutsigbar og miljømessig bærekraftig vekst i norsk lakse- og ørretoppdrett. Dette er første gang en vurderer kapasitetsøkning etter denne ordningen. Hovedkontorets vurdering Hovedkontoret vil i det følgende vurdere om lokalitetene Nygård og Teigland I ut fra foreliggende opplysninger fyller vilkårene for kapasitetsøkning etter kapasitetsøkningsforskriften 12 første ledd bokstav b). Forskriftsbestemmelsen stiller tre vilkår for å innvilge kapasitetsøkning på innehaverens tillatelse. Driften og miljøstatus ved lokaliteten tillatelsen er knyttet til må ha vært slik at det: Side 4 av 8

5 1. var færre enn 0,1 voksne hunnlus per fisk ved alle tellinger i perioden 1. april til 30. september i årene 2016 og 2017, eller at utslippet av egg og frittsvømmende stadier av lakselus til miljøet ikke er større enn det utslippet ville ha vært fra et tilsvarende antall fisk med et lusenivå på 0,1 voksne hunnlus i gjennomsnitt per fisk, 2. ikke er behandlet medikamentelt mot lakselus mer enn 1 gang under den siste produksjonssyklusen. Dersom produksjonssyklusen er kortere enn 12 måneder, forlenges perioden bakover i tid til 12 måneder, men samtidig slik at hele produksjonssyklusen omfattes, 3. ikke er truffet vedtak om reduksjon av maksimalt tillatt biomasse, og dette vedtaket har hatt effekt innenfor kalenderårene 2016 og Selv om det observerte lusenivået på en lokalitet overskrider lusegrensen angitt i første ledd bokstav b) nr. 1 og 2, kan fylkeskommunen likevel gi tilbud til innehaver av tillatelse så fremt den observerte verdien a) oversteg 0,17 kun ved en telling per periode per kalenderår nevnt i første ledd, og et lusenivå høyere enn 0,1 voksne hunnlus ikke ble påvist i mer enn tre påfølgende tellinger i b) løpet av perioden per kalenderår. Formålet med kapasitetsøkningsforskriften er beskrevet i 1: Forskriften skal fremme akvakulturnæringens lønnsomhet og konkurransekraft innenfor rammene av en miljømessig bærekraftig utvikling og bidra til verdiskaping på kysten. I høringsdokumentene sies en del om bakgrunn og formål med unntaksreglene. «Formålet med unntaksreglene er å opprettholde grunnlaget for det nye systemet, nemlig at det er oppdrettsnæringens påvirkning på det ytre miljøet som skal styre produksjonskapasiteten. En oppdretter som ikke påvirker eller bare i liten grad påvirker miljøet, skal få kunne vokse uavhengig av hvordan miljøsituasjonen ellers er i et produksjonsområde. Reglene bidrar også til å styrke incentivene til å redusere miljøpåvirkningen vesentlig økonomisk sett vil det være stor forskjell på å måtte eks. redusere produksjonen med 6 pst. og øke den med 6 pst.» Departementet viser videre til behovet for å ha sterke incentiver til å opprettholde en god miljømessig produksjon, i alle produksjonsområder uavhengig av miljøstatus. Veilederen til forskriften viser i kommentarene til 12 første ledd bokstav b (s 9-10) sammenhengen mellom bestemmelsens nr 1 og 2: «Her stilles det altså krav til svært lave nivåer av lus samtidig med at disse nivåene skal være oppnådd med et minimum av medikamentell behandling» Videre defineres produksjonssyklus: «Med siste gjennomførte produksjonssyklus menes siste produksjonsperiode regnet fra ordinært utsett av fisk på lokaliteten til ordinær slakting av den samme fisken fra lokaliteten.» Begrepet behandlet medikamentelt defineres også: «Med behandlet medikamentelt menes i denne sammenheng enhver medikamentell behandling, uavhengig av om det er enkeltmerd(er) eller hele anlegget som er behandlet» Veilederens avklaringer blir lagt til grunn i den videre drøftelsen. For lokalitet Nygård er antall medikamentelle behandlinger innenfor kriteriene. Spørsmål om midlertidig redusert MTB er heller ikke relevant for lokaliteten. Spørsmålet om lusetall er det avgjørende i denne saken. Side 5 av 8

6 Vurdering av lusetall, jf. 12, bokstav b, pkt 1 Forskriften beskriver to alternative varianter som kan oppfylle vilkåret telling eller utslipp. Det er tellevarianten som er aktuell her. Det må da ha vært færre enn 0,1 voksne hunnlus på alle tellinger mellom 1. april og 30. september i årene 2016 og I 12 siste ledd er det i tillegg til grensene i første ledd bokstav b nr 1 gitt en avklaring knyttet til eventuell telleusikkerhet. Litt mer forklaring på denne bestemmelsen finner vi i pkt 2.4 i Høring diverse forslag til endringer i forbindelse med implementering av nytt system for kapasitetsjusteringer i havbruksnæringen av : Hvorvidt vilkårene for kapasitetsvekst er oppfylt bestemmes av om lusenivået på den aktuelle lokaliteten ikke overstiger et visst nivå. Lusenivået som kreves er lavt og det skal telles ofte, noe som innebærer risiko for falske positive og negative resultat. Departementet foreslår derfor at det i produksjonsområdeforskriften inntas bestemmelser som bidrar til å redusere risikoen for at tellemetodikken for lus feilaktig diskvalifiserer oppdrettere fra å kunne motta tilbud om vekst etter unntaksbestemmelsen. Veterinærinstituttet har på oppdrag fra departementet utarbeidet råd for å håndtere denne problemstillingen og i rapport datert 20. mars 2017 skriver VI: "På bakgrunn av resultatene fra Monte Carlo-simuleringene foreslår Veterinærinstituttet at en kan akseptere at en lusetelling overstiger grensen på 0,10 for gjennomsnittlig antall hunnlus per fisk ved tre påfølgende tellinger, men overskridelser ved fire tellinger på rad må anses som at lusetallet i gjennomsnitt er reelt høyere enn 0,10. På samme måte vil en observert verdi på 0,17 eller mer allerede etter én telling være å anses som at reelt nivå er mer enn 0,10. I løpet av 26 uker bør det være tillatt å overskride disse grensene maksimalt én gang uten at det oppfattes som en reell grenseoverskridelse." De rapporterte lusetall fra Nygård er følgende: Uke ,14 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,12 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,20 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,17 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,17 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,23 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,30 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,23 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Uke ,25 kjønnsmodne hunnlus pr fisk Det er argumentert fra deres side med at uke 39 i 2016 for lokalitet Nygård ikke kan tas hensyn til, ut fra at den bare delvis faller inn under datoperioden i forskriften. 30. september 2016 faller på en fredag i uke 39. Vi slutter oss til regionens vurdering og begrunnelse over for at denne uken også faller inn under perioden som skal med i beregningen. Men vi vil peke på at kriteriene fortsatt ikke hadde vært oppfylt for Nygård selv om uke ikke hadde vært tatt med i beregningsgrunnlaget. Ut fra avklaringen og presiseringen over, ligger lusetallene på lokaliteten dessverre over 0,1 selv med den telleusikkerhetsvurderingen som er lagt inn etter 12 siste ledd. Tallene for uke 31 og 38 i 2016 gir alene holdepunkter for at lokaliteten ikke kommer inn under kriteriene. Det skal være mulig å gjøre ganske enkle avklaringer av hvorvidt en faller inn under kriteriene eller ikke. Det er derfor ikke lagt opp til rom for skjønnsmessige vurderinger der lusetall er over grensen. Selv om vi ikke kan vektlegge argumenter og gå inn på skjønnsmessige vurderinger knyttet til bakgrunnen for lusetall, registrerer vi imidlertid at momentene som dere argumenterer med er knyttet til relevante vurderinger som ledd i god regelverksetterlevelse både med hensyn til fiskevelferd og fiskehelse. Side 6 av 8

7 Kriteriene etter kapasitetsøkningsforskriften 12 første ledd litt b) nr 1 er etter dette ikke oppfylt for lokalitet Nygård. Ved lokalitet Teigland I er det behandlet medikamentelt to ganger i inneværende produksjonssyklus. Denne fisken står fortsatt på lokaliteten. Ingen registreringer, overskridelser eller fisk på lokaliteten i den aktuelle perioden i Lokaliteten ble slaktet ut i overgangen til april Uke ,13 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,15 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,19 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,12 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Uke ,14 kjønnsmodne hunnlus pr fisk. Spørsmål om midlertidig redusert MTB er ikke relevant for lokaliteten. Spørsmål om lusetall og medikamentell behandling er det avgjørende i denne saken. Vurdering av lusetall jf 12 første ledd bokstav b) pkt 1 Vi har over når det gjelder lokalitet Nygård sitert vurderingsgrunnlaget mht telleusikkerhet ved lusetall over grensen på 0,1 voksne hunnlus. Vi har også vært inne på at de innrapporterte tall må legges til grunn uten en skjønnsmessig vurdering av tallene. I de innrapporterte tall for lokalitet Teigland I fra 2017 er det fire uker fra uke etter hverandre tall over 0,1. Dette tilsier at det reelle lusetallet på lokaliteten i 2017 var høyere enn 0,1. Ut fra forskriften og telleusikkerhetsavklaringen sammenholdt med lusetallene fyller lokalitet Teigland I ikke vilkåret for kapasitetsøkning. Vurdering av medikamentell behandling jf 12 første ledd bokstav b) pkt 2 Ser vi på spørsmålet om medikamentell behandling, er det avklart i veilederen at også behandling av enkeltmerd(er) ansees som en behandling. Det innebærer at det er gjennomført to medikamentelle behandlinger på lokalitet Teigland I i Regionen reiser spørsmålet om å legge til grunn siste fullførte produksjonssyklus, ref avklaringen fra Nærings- og Fiskeridepartementet til forskriftveilederen. Vi viser til ordlyden i denne avklaringen, se over. Ut fra det her aktuelle faktum at 2017 utsettet pr nå ikke er en fullført produksjonssyklus, vil det være korrekt å se på forrige fullførte produksjonssyklus på lokaliteten for å hente holdepunkter for antall medikamentelle behandlinger. Den siste fullførte produksjonssyklusen var fra høst 2014 vår Det ble da gjennomført flere medikamentelle behandlinger. Vi viser til det som framgår av regionens oversendelsesbrev / registreringer i Vet.reg. Ut fra forskriften sammenholdt med de faktiske opplysningene om medikamentell behandling både i inneværende og sist fullførte produksjonssyklus fyller lokalitet Teigland I ikke kriteriene for kapasitetsøkning. Oppsummering og konklusjon Kapasitetsøkningsforskriften åpner for at man unntaksvis kan åpne for økning knyttet til vurdering mot lokalitet, forutsatt at lokaliteten kan vise at den driftes på en måte som ikke eller bare i liten grad påvirker miljøet. Ordningen tjener som incentiv til miljøvennlig drift. Det er oppstilt strenge krav for å få kapasitetsøkning på dette grunnlaget, knyttet til å vise drift med lave lusetall med samtidig lite legemiddelbruk. Mattilsynets hovedkontor er etter vurdering av klagen enig i vurderingene fra Mattilsynets region Side 7 av 8

8 Sør- og Vest. Lokalitet Nygård og Teigland I har begge hatt lusetall høyere enn grensene etter forskrift om kapasitetsøkning 12. Lokalitet Teigland har i tillegg hatt flere medikamentelle behandlinger enn kriteriene tilsier. 12 er derfor ikke oppfylt for noen av de to lokalitetene. Vi stadfester derfor regionens vedtak med noe utvidet begrunnelse om medikamentell behandling i sist fullførte produksjonssyklus. Dette vedtaket er endelig og kan ikke påklages, jf. forvaltningslovens 28 tredje ledd. Søksmål Søksmål om gyldigheten av dette vedtaket eller krav om erstatning som følge av vedtaket må tas ut innen seks måneder fra dette vedtaket er mottatt. Det kan gis oppfriskning for oversittelse av fristen etter reglene i tvisteloven til Med hilsen Friede Andersen seksjonssjef Dette dokumentet er elektronisk godkjent og sendes uten signatur. Dokumenter som må ha signatur blir i tillegg sendt i papirversjon. Kopi: Hordaland fylkeskommune Fiskeridirektoratet Mattilsynet region Sør og Vest Side 8 av 8