Samarbeid mellom Konkurrenter: «Alt det du ikke har lyst til å gjøre»

Transkript

1 Samarbeid mellom Konkurrenter: «Alt det du ikke har lyst til å gjøre» DIFI KURSREKKE MER BALANSERTE ANSKAFFELSER AV BYGG OG ANLEGG GJENNOM DIALOG 20. mars Seniorrådgiver Even Tukun 1

2 Alt det du ikke har lyst til å gjøre? For å måle kunnskap om konkurranseregelverket og effektene av tilsynets arbeid gjennomførte Konkurransetilsynet i slutten av 2017 en webundersøkelse blant bedriftsledere og advokater. Flere respondenter fra Bygg- og anleggssektoren svarte at de kjente til brudd på konkurranseloven 10. De typene samarbeid som ble nevnt hyppigst av respondentene var prissamarbeid, informasjonsutveksling og markedsdeling Seniorrådgiver Even Tukun 2

3 Dagens tema Bakgrunn og formål Forbudet mot konkurransebegrensende samarbeid Særlig om: prosjektsamarbeid innovative anskaffelser Veiledning fra tilsynet Mulige følger av ulovlig samarbeid Lempning og tips Underlagsmateriale Seniorrådgiver Even Tukun 3

4 Om Konkurransetilsynet Ledes av konkurransedirektør Lars Sørgard Ca. 100 ansatte Underlagt Nærings- og fiskeridepartementet Håndhever konkurranseloven Atferdskontroll unngå karteller og misbruk av dominerende stilling Fusjonskontroll Konkurranseloven er harmonisert med EU/EØS-regelverket Seniorrådgiver Even Tukun 4

5 Hvorfor konkurranse er ønskelig Uavhengige og selvstendige bedrifter bidrar til konkurranse om kundene Usikkerhet om hva konkurrentene gjør, senker de prisen, øker de kvaliteten? Fristende med lave priser/høy kvalitet for å kapre kunder Kundene får billigere og bedre produkter Konkurranse mellom foretak gir bedre ressursbruk og er til gavn for forbrukerne. Skaper en større kake for samfunnet som helhet Seniorrådgiver Even Tukun 5

6 Behovet for å lukke noen dører Foretakene kan oppnå profitt på måter som er uheldige for samfunnet. Avtale priser, markedsdeling etc. med konkurrentene ( 10) Stenge ute brysomme potensielle konkurrenter ( 11) Kjøpe opp konkurrenter ( 16) Kjøreregler leder konkurransen inn på rett vei Mer fokus på lavere kostnader og nye produkter Våre konkurranseregler er de samme som i EU Vi følger EUs rettspraksis Seniorrådgiver Even Tukun 6

7 Ulovlig samarbeid Konkurranseloven 10 forbyr samarbeid som har til formål eller virkning å begrense konkurransen Bygger på et prinsipp om at hvert foretak skal fastsette sin markedsatferd på selvstendig grunnlag Typiske formålsovertredelser: Prissamarbeid Markedsdeling (deling av kunder eller markeder) Begrensning av produksjon eller salg Anbudssamarbeid Seniorrådgiver Even Tukun 7

8 Anbudssamarbeid Anbud benyttes når kjøper ønsker konkurranse Kjøpere ønsker at selgerne skal konkurrere, på bl.a. pris, og derfor utlyser de anbudskonkurranse Hvis selgere samarbeider om pris ved anbud, vil det undergrave hele grunnideen Seniorrådgiver Even Tukun 8

9 Ikke alt samarbeid er ulovlig Det sentrale spørsmålet som må besvares: Vil samarbeidet komme kundene til gode? Eksempler på samarbeid som kan være lov: Forskning og utvikling Produksjonssamarbeid Innkjøpssamarbeid Salgssamarbeid Standardiseringsavtaler Seniorrådgiver Even Tukun 9

10 Prosjektsamarbeid Uttalelser fra Konkurransedirektør Lars Sørgard: Betyr dette at dersom to entreprenører kunne tatt oppdraget hver for seg, men velger å samarbeide, så er det ulovlig? Ja, det er i utgangspunktet forbudt fordi det vil være bra for konkurransen dersom de byr hver for seg. Unntaket kan være dersom man kan dokumentere at et slikt samarbeid vil være br for kunden. Men det skal en del til for å kunne bruke dette effektivitetsforsvaret, sier Sørgard. Hva tenker du om manglende norsk interesse for E39- kontrakten? Jeg ser Julie Brodtkorp i Maskinentreprenørenes Forbund sie kontrakten er for stor for norske enkeltaktører. Da vil det ikke være noe problem om to går sammen og byr på kontrakten, sie Sørgard Seniorrådgiver Even Tukun 10

11 Generelt om prosjektsamarbeid Prosjektsamarbeid er samarbeid om enkeltstående prosjekter mellom to eller flere foretak Prosjektsamarbeid mellom konkurrenter vil ofte være forbudt, siden de normalt fører til redusert konkurranse Prosjektsamarbeid mellom foretak som ikke er faktiske eller potensielle konkurrenter er normalt tillatt Seniorrådgiver Even Tukun 11

12 Momenter ved vurderingen av faktiske- eller potensielle konkurrenter Foretakenes ressurser, sett opp mot prosjektets karakter og størrelse Geografisk tilstedeværelse Eksisterende personell Teknisk utstyr Teknologi Mulighet til å tilegne seg manglende kapasitet og kompetanse Regulatoriske forhold Seniorrådgiver Even Tukun 12

13 Lovlig prosjektsamarbeid Samme type virksomhet? JA Kan levere tilbud alene? JA NEI NEI LOVLIG 10, 1. ledd ULOVLI G JA ULOVLIG Kan lett utvide kapasitet? NEI LOVLIG Seniorrådgiver Even Tukun 13

14 Innovative anskaffelser Anskaffelsesprosess som gir grunnlag for nyskapning blant annet ved dialog med leverandørmarkedet. Man etterspør: Produkter eller tjenester som innebærer en videreutvikling av eksisterende løsninger Produkter eller tjenester som er utviklet til bruk innenfor én sektor/ett marked til bruk i en ny sektor/et nytt marked, Produkter eller tjenester fra flere leverandører som samlet sett gir et nytt produkt eller ny tjeneste Seniorrådgiver Even Tukun 14

15 Forsknings og utviklings avtaler i konkurranseretten Kombinasjon av komplementære ressurser kan gi store effektivitetsgevinster som kan komme kundene til gode. Samarbeidsavtaler om forskning og utvikling kan imidlertid: Føre til mindre eller forsinke innovasjon Begrense konkurransen utenfor avtalens anvendelsesområde Bidra til utestengelse av andre aktører dersom minst en av aktørene har en betydelig markedsstyrke innenfor en nøkkelteknologi og det er tale om en eksklusiv utnyttelse av resultatene Seniorrådgiver Even Tukun 15

16 Unntak for forskning og utviklings avtaler etter konkurranselovens 10 tredje ledd Partene ikke er faktiske eller konkurrerende foretak Partene har en markedsandel for forsknings og utviklingsavtaler som er under 25 prosent Avtalen ikke inneholder særlige alvorlige begrensninger av konkurransen Se 4 i Forskrift om anvendelse av konkurranseloven 10 tredje ledd på visse grupper av forsknings- og utviklingsavtaler Seniorrådgiver Even Tukun 16

17 Særlige alvorlige begrensninger: Begrense partenes frihet til å utføre forskning og utenfor området forskningsog utviklingsavtalen gjelder eller etter at den er gjennomført Begrense produksjon eller salg Fastsette priser ved salg eller lisensiering til tredjemann for produktene omfattet av avtalen Produksjon eller innovative anskaffelser hvor man fastsetter priser, begrenser produksjon og fordeler markeder. Pålegge partene en forpliktelse til å avstå fra eller begrense salg Nekte å imøtekomme etterspørsel fra kunder i deres respektive geografiske områder Begrense brukeres eller forhandleres mulighet til å kjøpe produktene omfattet av avtalen fra andre forhandlere i Norge Se 5 i Forskrift om anvendelse av konkurranseloven 10 tredje ledd på visse grupper av forsknings- og utviklingsavtaler Seniorrådgiver Even Tukun 17

18 Veiledning av Konkurransetilsynet Konkurranseloven er basert på et forbudsprinsipp Opp til foretakene selv å sørge for lovlydig adferd Konkurransetilsynet veileder om regelverket Skriftlige uttalelser Møter Telefonsamtaler Foredragsvirksomhet Informasjon på tilsynets hjemmeside Konkurransetilsynet gir ikke forhåndsgodkjenning Selskapet gjør selv den vurderingen Seniorrådgiver Even Tukun 18

19 Mulige følger av ulovlig samarbeid Overtredelsesgebyr på inntil 10 prosent av bedriftens årlige omsetning Personer kan straffes med bøter eller fengsel inntil 6 år Negativ medieomtale og omdømmetap Kostnader knyttet til rettslig og mediemessig håndtering av prosessen Risiko for erstatningssøksmål fra kunder og andre berørt av det ulovlige samarbeidet Risiko for utestengelse fra fremtidige anbudskonkurranser Ugyldighet/pålegg om opphør Seniorrådgiver Even Tukun 19

20 Lempning og tips Bedriften kan unngå overtredelsesgebyr ved å være først ute med å melde fra til Konkurransetilsynet om et ulovlig samarbeid, og samarbeide med tilsynet videre i saksbehandlingen. Tips kan sendes anonymt eller med navn både fra personer og foretak. Alle som arbeider i Konkurransetilsynet har taushetsplikt om identiteten til foretak som gir tips om brudd på konkurranseloven Seniorrådgiver Even Tukun 20

21 Følg oss

22 Underlagsmateriale 1 Broene i Steinkjer To entreprenørselskaper i Trøndelag utvekslet priser og informasjon før de innga hvert sitt tilbud I en anbudskonkurranse om rehabilitering av fem broer i Nord-Trøndelag i Konkurransen var utlyst av Steinkjer kommune, og de to tilbudene var de eneste som kom inn. Kommunen reagerte på at prisene var unormalt høye, avlyste konkurransen og tok kontakt med Konkurransetilsynet. Konkurransetilsynet ila overtredelsesgebyr på henholdsvis 3 og 5 millioner kroner i Opprettholdt av Høyesterett i Rt s Seniorrådgiver Even Tukun 22

23 Underlagsmateriale 2 Slam-vedtaket To selskap innga i 2014 felles tilbud med felles pris I en anbudskonkurranse om håndtering av slam i Bergen Det var mulig å by på deloppdrag og begge selskap hadde kapasitet til å by på deloppdrag Selskapene var de eneste som var prekvalifisert til å inngi bud KT anså selskapene som konkurrenter og fattet vedtak om ulovlig samarbeid Referanse V ikke rettskraftig Seniorrådgiver Even Tukun 23

24 Underlagsmateriale 3 El Proffen-vedtaket Anbudskonkurranse om rammeavtaler utlyst av Undervisningsbygg Om elektrikertjenester på skolebygg i Oslo Fem av totalt 13 samordnet sine priser før innlevering av tilbud El Proffen initierte og organiserte samarbeidet mellom de fem medlemsbedriftene KT anså selskapene som konkurrenter og fattet vedtak om ulovlig samarbeid Referanse V ikke rettskraftig Seniorrådgiver Even Tukun 24

25 Underlagsmateriale 4 Tilgjengelig veiledning Konkurransetilsynets veileder for prosjektsamarbeid: EU-kommisjonens retningslinje for horisontalt samarbeid: Forskrift om anvendelse av konkurranseloven 10 tredje ledd på visse grupper av forsknings- og utviklingsavtaler Konkurransetilsynets side (med veileder) om prosjektsamarbeid Advokater og bransjeorganisasjoner, eksempelvis NHOs veileder «Konkurranseloven og prosjektsamarbeid»: Seniorrådgiver Even Tukun 25

26 Underlagsmateriale 5 Lempning og tips Konkurransetilsynets sider om lempning: Konkurransetilsynets sider om tips: